故事背景

經(jīng)過5年時間的發(fā)展，唐僧師徒白手起家創(chuàng)辦的西游新能源科技股份有限公司（以下簡稱“西游新能源”）在目前的市場風口上已經(jīng)成為“時刻準備飛翔的豬”，師徒四人在慶幸自己選對了行業(yè)賽道的同時，回顧過往，四人齊心是取得現(xiàn)階段成果的重要秘訣，于是大家很快達成“一致行動人”協(xié)議。

除此外，四人還不忘當年一起打拼的兄弟們，哪吒三兄弟、楊戩以及花果山的兄弟無論在技術還是管理上都為西游新能源作出了突出的貢獻。為了能留住這些骨干們的心，師徒四人經(jīng)過多番討論，求訪高人，決定給予這批核心人員股權激勵。

基于人力資源和法律方面的考量，師徒四人打算采用實股模式，定好了激勵的總量、激勵對象的范圍、績效考核的標準以及動態(tài)調(diào)整機制，也提前為自己做好了股權架構的頂層設計如下：

稅務風控·第一關

接下來，師徒四人才意識到處處都涉及稅務處理，而每一個動作都需要博弈與平衡。

首先，既然是實股，擬被激勵對象直接取得西游新能源的股權是最簡單的方式，按這樣執(zhí)行下去，西游新能源的股權架構將會變?yōu)椋?/p>

此時，師徒四人陷入了沉思。悟空首先提出：

Q悟空思考

這意味著未來西游能源不再完全按他們四人的一致意見發(fā)展了，被激勵對象作為股東，應當享有相應的股東權利，例如決策權，那么未來引進投資人，甚至是否上市，豈不是要有更多人“獻言獻策”，那不同的聲音該如何處理，最壞的結果是股東大會上吵得不可開交甚至還對簿公堂。同時，由于股權激勵的過程是需要動態(tài)調(diào)整的，萬一被激勵對象在限制期內(nèi)股權比例有調(diào)整，豈不是為了工商變更跑斷腿。

于是，站在控股股東的角度，四人決定還是引入股權激勵平臺更合理，這時候最合適的工具就是合伙企業(yè)，最理想的方式就是讓被激勵對象作為LP，通過持有合伙企業(yè)份額間接持有西游新能源的股權，即理想的架構如下：

稅務風控·第二關

但這個時候，稅務處理又提出了挑戰(zhàn)：

如果是被激勵對象直接持股，起碼還能創(chuàng)造條件適用財稅【2016】101號文，即可以在員工取得激勵時暫不納稅，遞延至實際股權轉讓時，按“財產(chǎn)轉讓所得”，適用20%的稅率計繳個人所得稅，當然，還需要完成向主管稅務機關備案的工作。這可是天大的優(yōu)惠，尤其對于哪吒這種核心高管而言（本來適用單獨計稅的工資新金，無疑是45%的稅率，而且在還沒有真正取得收益時就要提前付出稅收成本）。

可是，一旦采用了合伙企業(yè)作為股權激勵平臺，就不滿足101號文中要求“激勵標的應為境內(nèi)居民企業(yè)的本公司股權”，那豈不是“稅收限制了想象”？

No，現(xiàn)實中有多少因為這點困難就放棄合伙持股平臺了呢，少之又少，借鑒許多上市公司招股說明書中的處理，師徒四人找到了好幾個平衡點：

01

“厚著臉皮”就拿合伙企業(yè)持股平臺去備案享受101號文遞延納稅，理由很簡單，合伙企業(yè)一貫是“稅收透明體”，肯定有“通情達理”的稅局受理了。

?提醒：技術層面非要爭論101號文適用針對通過合伙企業(yè)實現(xiàn)股權激勵的是沒有意義的，之所以有稅局受理了備案，完全是因為備案是企業(yè)自發(fā)行為，沒有任何“審批”的意思，日后如果要被追查也是可以的。另外，基于各地政府和金融辦牽頭，鼓勵為企業(yè)上市疏通障礙，稅局也就不了了之了。而上市輔導的律所和保薦機構能拿到這個備案，無疑增加了一份底氣，至少不是“藏著掖著”，充分披露了。至于證監(jiān)怎么看，估計認為有稅務備案說明有一份“默認”在吧，畢竟他們也不能“越俎代庖”吧，這也算是各方的一種平衡。

02

律師在發(fā)表法律意見中詳細闡述，針對員工直接持有合伙企業(yè)份額，從而間接實現(xiàn)股權激勵的情況，截至目前，并沒有明確的稅收文件給出規(guī)定要繳稅。而且如果單純從合伙企業(yè)層面財務報表來說，即使適用“工資薪金”，也不太會存在取得成本低于凈資產(chǎn)對應比例金額的情況，當然也就無從計算了。

另外，目前針對合伙企業(yè)轉讓股權應按“經(jīng)營所得”計稅，加上合伙企業(yè)“先分后稅”的原理，導致合伙企業(yè)層面和個人合伙人會出現(xiàn)稅基不統(tǒng)一，即使自然人在取得股權激勵時按“工資薪金”計繳了個稅，也不會相應調(diào)整合伙企業(yè)對取得股權的計稅基礎，那么將來減持的時候這部分已經(jīng)繳稅的部分得不到有效扣除，就會造成重復征稅，如果要調(diào)整統(tǒng)一稅基，又會給征管帶來極大不便，因此在員工取得股權時暫不征稅，最后通過合伙企業(yè)減持時直接按照取得時的計稅基礎，適用5%-35%的稅率計算經(jīng)營所得的個人所得稅也是相對中性的，畢竟嚴格執(zhí)行股權激勵的個稅計算方法，會是前面有3%-45%的階梯稅率（行權時），后續(xù)轉讓按20%稅率執(zhí)行，整體拉通來看平均稅負水平差不多，不會導致人為惡意的少繳稅。

再者，在取得環(huán)節(jié)暫不征個稅，作為股權支付的居民企業(yè)也無法在企業(yè)所得稅前扣除，相對公平。

?提醒，這類無疑也是平衡的結果，律師能公開的發(fā)表意見，相信也是提前與主管稅局多次探討的結果。當然，這類持股合伙企業(yè)平臺，減持時有沒有可能適用20%計繳個稅，達成實質(zhì)上等同于101號文的效果，也是有可能的，這個在之前的西游話合伙中提到過。

03

為了降低取得時按“工資薪金”計繳個稅的風險，有遠見的企業(yè)，一定會選擇在外部投資人未進入前完成股權激勵計劃，提前半年以上為佳。

04

授予的股權既可以通過增資，也可以通過轉讓老股的方式取得，一般情況下增資不會產(chǎn)生稅負（印花稅除外，同時不公允增資一定是真實合理的），轉讓老股會涉及定價公允的問題，這個時候需要搭配國家稅務總局公告2014年67號中對于轉讓價格明顯偏低但有正當理由的規(guī)定，提前在股權激勵計劃中做好相應的安排，應對被納稅調(diào)整的風險。

05

也是平衡的最后一步“壓軸”，實控人挺身而出，針對潛在的稅收風險，作出承諾和保證。

師徒四人仔細衡量好以上幾點后，最后利用關鍵一點，取得了與被激勵對象博弈的勝利，那就是，101號文件中對于遞延納稅的適用條件，有明確的時間限制，即“應持有滿3年，且解禁后持有滿1年”，這對更希望盡快變現(xiàn)的核心員工而言是不希望的，畢竟相對實現(xiàn)收益，稅收都是“小事兒”，而利用合伙企業(yè)平臺，實現(xiàn)靈活便利的進出機制，正好完美的滿足了這點，這也算是平衡后達成效果。

總結

經(jīng)過以上博弈和平衡后，師徒四人最終成功按照預設的方式推出了股權激勵計劃并完成了第一批授予，西游新能源在眾人齊心的努力下向著四人的戰(zhàn)略發(fā)展目標更近了一步。

但在整個股權激勵計劃過程中，會有動態(tài)調(diào)整，被激勵對象經(jīng)過績效考核后陸續(xù)進入和退出，以及取得持有期間的收益，這些都會涉及稅務處理，無疑是更漫長的博弈和平衡的過程。例如，如果由個人直接持有股權，一旦企業(yè)上市成功，未來減持時將不會產(chǎn)生增值稅（個人轉讓金融商品免稅），可是有了合伙企業(yè)平臺，未來減持一定會有增值稅，即使按非經(jīng)營性收入，小規(guī)模處理，也會增加3%的稅收成本，時間久了，被激勵對象會越想越不是滋味兒，這個時候又需要藝術的平衡。