債轉(zhuǎn)股適用特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件

咨詢對(duì)象：廈門(mén)市稅務(wù)局

留言時(shí)間：2022-04-27

問(wèn)題內(nèi)容：我們公司有欠債權(quán)人一筆錢(qián)，現(xiàn)在商定過(guò)后想要以債轉(zhuǎn)股的形式做債務(wù)重組，并打算適用特殊性稅務(wù)處理。根據(jù)財(cái)稅〔2009〕59號(hào)文第五條規(guī)定，需要滿足的條件包括（二）被收購(gòu)、合并或分立部分的資產(chǎn)或股權(quán)比例符合本通知規(guī)定的比例。

想咨詢，債轉(zhuǎn)股使用特殊性稅務(wù)處理時(shí)是否需要滿足第二款條件？如果需要的話，具體是什么要求？

答復(fù)機(jī)構(gòu)：廈門(mén)市稅務(wù)局

答復(fù)時(shí)間：2022-05-06

答復(fù)內(nèi)容：國(guó)家稅務(wù)總局廈門(mén)市12366納稅服務(wù)中心答復(fù)：

尊敬的納稅人（扣繳義務(wù)人、繳費(fèi)人）您好！您提交的網(wǎng)上留言咨詢已收悉，現(xiàn)答復(fù)如下：

根據(jù)《財(cái)政部 國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問(wèn)題的通知》（財(cái)稅〔2009〕59號(hào)）第一條規(guī)定：“本通知所稱企業(yè)重組，是指企業(yè)在日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)以外發(fā)生的法律結(jié)構(gòu)或經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)重大改變的交易，包括企業(yè)法律形式改變、債務(wù)重組、股權(quán)收購(gòu)、資產(chǎn)收購(gòu)、合并、分立等。

(二)債務(wù)重組，是指在債務(wù)人發(fā)生財(cái)務(wù)困難的情況下，債權(quán)人按照其與債務(wù)人達(dá)成的書(shū)面協(xié)議或者法院裁定書(shū)，就其債務(wù)人的債務(wù)作出讓步的事項(xiàng)。

......。”

第五條規(guī)定：“企業(yè)重組同時(shí)符合下列條件的，適用特殊性稅務(wù)處理規(guī)定：

（一）具有合理的商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的。

（二）被收購(gòu)、合并或分立部分的資產(chǎn)或股權(quán)比例符合本通知規(guī)定的比例。

（三）企業(yè)重組后的連續(xù)12個(gè)月內(nèi)不改變重組資產(chǎn)原來(lái)的實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

（四）重組交易對(duì)價(jià)中涉及股權(quán)支付金額符合本通知規(guī)定比例。

（五）企業(yè)重組中取得股權(quán)支付的原主要股東，在重組后連續(xù)12個(gè)月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓所取得的股權(quán)。”

因此，企業(yè)重組需同時(shí)符合上述文件第五條規(guī)定的條件，才能適用特殊性稅務(wù)處理規(guī)定。

評(píng)注

廈門(mén)市12366納稅服務(wù)中心這個(gè)答復(fù)值得商榷。

從稅法原理上講，擬進(jìn)行的交易想要適用特殊處理，需要滿足二個(gè)層面的要求，一是形式要求，二是實(shí)質(zhì)要求。形式要求指擬進(jìn)行的交易在形式上需要符合某個(gè)重組類(lèi)型的定義。有機(jī)會(huì)在國(guó)內(nèi)適用特殊處理的重組類(lèi)型總共有六個(gè)，規(guī)定在財(cái)稅〔2009〕59號(hào)第一條。實(shí)質(zhì)要求指擬進(jìn)行的交易在實(shí)質(zhì)上需要通過(guò)權(quán)益連續(xù)性、業(yè)務(wù)連續(xù)性、商業(yè)目的和整合交易測(cè)試。

重組規(guī)則適用四個(gè)實(shí)質(zhì)性要求源于判例法，成熟后，形成制定法。國(guó)內(nèi)重組所得稅法雖然沒(méi)有明確講出重組規(guī)則特殊處理要滿足四個(gè)共性要求，但財(cái)稅〔2009〕59號(hào)第五條其實(shí)體現(xiàn)的就是上述四個(gè)共性要求。財(cái)稅〔2009〕59號(hào)第五條第（一）項(xiàng)體現(xiàn)的有效商業(yè)目的要求，第（二）項(xiàng)、第（四）項(xiàng)和第（五）項(xiàng)體現(xiàn)的是權(quán)益連續(xù)性要求，第（三）項(xiàng)體現(xiàn)的是業(yè)務(wù)連續(xù)性要求。第五條第（五）項(xiàng)和第十條體現(xiàn)的是整合交易要求。

企業(yè)重組依適用要求，總共分為三個(gè)類(lèi)別：一是收購(gòu)式重組，二是分立式重組，三是既不屬于收購(gòu)式，也不屬于分立式的重組。前兩個(gè)重組類(lèi)別至少涉及兩個(gè)或兩個(gè)以上公司，第三個(gè)重組類(lèi)別僅涉及一個(gè)公司。涉及兩個(gè)公司或兩個(gè)以上公司的重組類(lèi)型適用特殊處理才有連續(xù)性要求，涉及一個(gè)公司的重組類(lèi)型沒(méi)有權(quán)益連續(xù)性要求。

債轉(zhuǎn)股屬于資本結(jié)構(gòu)重組，這一重組類(lèi)型僅涉及一個(gè)公司，所以也無(wú)連續(xù)性適用要求。

這是從所得稅原理角度對(duì)債轉(zhuǎn)股是否考慮連續(xù)性要求進(jìn)行分析得出的結(jié)論，其實(shí)仔細(xì)閱讀財(cái)稅〔2009〕59號(hào)第五條，也是無(wú)法讀出債轉(zhuǎn)股需要考慮資產(chǎn)或股權(quán)收購(gòu)比例要求的。資產(chǎn)收購(gòu)、股權(quán)收購(gòu)、合并交易中，有被收購(gòu)資產(chǎn)或股權(quán)，分立中有轉(zhuǎn)移的資產(chǎn)，債轉(zhuǎn)股何來(lái)被收購(gòu)資產(chǎn)或股權(quán)，或者轉(zhuǎn)移的資產(chǎn)呢？

稅法學(xué)習(xí)有三個(gè)層次：一是熟悉稅法，二是理解稅法，三是運(yùn)用稅法。反復(fù)閱讀文件可以完成第一個(gè)任務(wù)，但終究無(wú)法達(dá)成第二個(gè)任務(wù)。理解稅法規(guī)則背后的原則、法理后，才能達(dá)到理解稅法的境界。熟悉稅法后的實(shí)踐，是八哥學(xué)舌，理解稅法后的實(shí)踐，是鯉魚(yú)躍龍門(mén)。

重組規(guī)則不是我們發(fā)明的，是泊來(lái)品。對(duì)于泊來(lái)品，最有效率的學(xué)習(xí)方法是在原裝設(shè)計(jì)中體會(huì)其中的道理。