案例一

甲公司目前賬面上很干凈，只有一套辦公樓10000萬元，現(xiàn)在市場價高達18000萬元左右，由于出售需要繳納高額的土地增值稅、企業(yè)所得稅、增值稅等，若是把甲公司一次性100%股權(quán)轉(zhuǎn)讓，是不是就不需要繳納土地增值稅了？

提醒

上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓，屬于明股實地、明股實房！按照實質(zhì)課稅的原則，雖然形式上是股權(quán)轉(zhuǎn)讓，但是股權(quán)表現(xiàn)的形式主要是房產(chǎn)土地，很容易被稅局認定為轉(zhuǎn)讓不動產(chǎn)，因此面臨需要繳納土地增值稅的巨大風(fēng)險。

建議在股權(quán)轉(zhuǎn)讓之前，提前跟當(dāng)?shù)囟惥肿龊米稍兒蜏贤ā?/p>

參考

1、國家稅務(wù)總局《關(guān)于以轉(zhuǎn)讓股權(quán)名義轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)行為征收土地增值稅問題的批復(fù)》（國稅函〔2000〕687號）：廣西壯族自治區(qū)地方稅務(wù)局：你局《關(guān)于以轉(zhuǎn)讓股權(quán)名義轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)行為征收土地增值稅問題的請示》（桂地稅報〔2000〕32號）收悉。鑒于深圳市能源集團有限公司和深圳能源投資股份有限公司一次性共同轉(zhuǎn)讓深圳能源（欽州）實業(yè)有限公司100％的股權(quán)，且這些以股權(quán)形式表現(xiàn)的資產(chǎn)主要是土地使用權(quán)、地上建筑物及附著物，經(jīng)研究，對此應(yīng)按土地增值稅的規(guī)定征稅。

2、國稅函[2009]387號（2009年7月17日）：你局（廣西壯族自治區(qū)地方稅務(wù)局）《關(guān)于土地增值稅相關(guān)政策問題的請示》（桂地稅報[2009]13號）收悉。鑒于廣西玉柴營銷有限公司在2007年10月30日將房地產(chǎn)作價入股后，于2007年12月6日、18日辦理了房地產(chǎn)過戶手續(xù)，同月25日即將股權(quán)進行了轉(zhuǎn)讓，且股權(quán)轉(zhuǎn)讓金額等同于房地產(chǎn)的評估值。因此，我局認為這一行為實質(zhì)上是房地產(chǎn)交易行為，應(yīng)按規(guī)定征收土地增值稅。

3、國稅函[2011]415號（2011年7月29日）：你局（天津市地方稅務(wù)局）《關(guān)于天津泰達恒生轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)土地增值稅征繳問題的請示》（津地稅辦〔2011〕6號）收悉。經(jīng)研究，同意你局關(guān)于“北京國泰恒生投資有限公司利用股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式讓渡土地使用權(quán)，實質(zhì)是房地產(chǎn)交易行為”的認定，應(yīng)依照《土地增值稅暫行條例》的規(guī)定，征收土地增值稅。

案例二

甲自然人是個設(shè)計師，每年設(shè)計費收入300萬元左右，由于屬于綜合所得中的勞務(wù)報酬所得，個人所得稅高達近45%。若是甲自然人在稅收洼地注冊成立一家個人獨資企業(yè)而且核定征收了，是不是個人所得稅就由綜合所得變成經(jīng)營所得了，而且稅負大大降低了？

提醒

上述人為的轉(zhuǎn)換所得形式，雖然形式上成為了個獨企業(yè)，但是你注冊的個獨根本沒有實質(zhì)性運用，僅僅是披著個獨的外衣，實際上還是個人的勞務(wù)報酬所得。按照實質(zhì)課稅的原則，不具有合理的商業(yè)目的而且交易形式與經(jīng)濟實質(zhì)不一致的，個獨被穿透征收個人所得稅的稅務(wù)風(fēng)險非常之大。

參考

1、《個人所得稅法》第八條規(guī)定，有下列情形之一的，稅務(wù)機關(guān)有權(quán)按照合理方法進行納稅調(diào)整：（一）個人與其關(guān)聯(lián)方之間的業(yè)務(wù)往來不符合獨立交易原則而減少本人或者其關(guān)聯(lián)方應(yīng)納稅額，且無正當(dāng)理由；（二）居民個人控制的，或者居民個人和居民企業(yè)共同控制的設(shè)立在實際稅負明顯偏低的國家（地區(qū)）的企業(yè)，無合理經(jīng)營需要，對應(yīng)當(dāng)歸屬于居民個人的利潤不作分配或者減少分配；（三）個人實施其他不具有合理商業(yè)目的的安排而獲取不當(dāng)稅收利益。

稅務(wù)機關(guān)依照前款規(guī)定作出納稅調(diào)整，需要補征稅款的，應(yīng)當(dāng)補征稅款，并依法加收利息。

2、《個人獨資企業(yè)法》第八條 設(shè)立個人獨資企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備下列條件： （一）投資人為一個自然人； （二）有合法的企業(yè)名稱； （三）有投資人申報的出資； （四）有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件； （五）有必要的從業(yè)人員。

3、《個人所得稅法實施條例》 第六條 （二）勞務(wù)報酬所得，是指個人從事勞務(wù)取得的所得，包括從事設(shè)計、裝潢、安裝、制圖、化驗、測試、醫(yī)療、法律、會計、咨詢、講學(xué)、翻譯、審稿、書畫、雕刻、影視、錄音、錄像、演出、表演、廣告、展覽、技術(shù)服務(wù)、介紹服務(wù)、經(jīng)紀(jì)服務(wù)、代辦服務(wù)以及其他勞務(wù)取得的所得。

參考

1、2014年12月2日，國家稅務(wù)總局頒布了《一般反避稅管理辦法（試行）》（國家稅務(wù)總局令2014年第32號）第五條規(guī)定，稅務(wù)機關(guān)應(yīng)當(dāng)以具有合理商業(yè)目的和經(jīng)濟實質(zhì)的類似安排為基準(zhǔn)，按照實質(zhì)重于形式的原則實施特別納稅調(diào)整。調(diào)整方法包括：

（一）對安排的全部或者部分交易重新定性；

（二）在稅收上否定交易方的存在，或者將該交易方與其他交易方視為同一實體；

（三）對相關(guān)所得、扣除、稅收優(yōu)惠、境外稅收抵免等重新定性或者在交易各方間重新分配

（四）其他合理方法。

2、《國家稅務(wù)總局關(guān)于確認企業(yè)所得稅收入若干問題的通知》（國稅函[2008]875號）第一條規(guī)定，除企業(yè)所得稅法及實施條例另有規(guī)定外，企業(yè)銷售收入的確認，必須遵循權(quán)責(zé)發(fā)生制原則和實質(zhì)重于形式原則。

（一）企業(yè)銷售商品同時滿足下列條件的，應(yīng)確認收入的實現(xiàn)：

1.商品銷售合同已經(jīng)簽訂，企業(yè)已將商品所有權(quán)相關(guān)的主要風(fēng)險和報酬轉(zhuǎn)移給購貨方；

2.企業(yè)對已售出的商品既沒有保留通常與所有權(quán)相聯(lián)系的繼續(xù)管理權(quán)，也沒有實施有效控制；

3.收入的金額能夠可靠地計量；

4.已發(fā)生或?qū)l(fā)生的銷售方的成本能夠可靠地核算。

總結(jié)

1. 實質(zhì)課稅原則，也就是透過現(xiàn)象看本質(zhì)，主要是看業(yè)務(wù)的實質(zhì)，而不是僅僅看外衣和表象。

2. 實質(zhì)課稅原則，穿透了稅法形式，不再拘泥于稅法上的文字條文框框。

3. 實質(zhì)課稅原則，由于特殊情況下突破了稅收法定原則，能夠避免稅收法定原則中的一些弊端，具體一定的反避稅功能。