法人企業(yè)通過持有合伙企業(yè)份額間接持有上市公司股票，由法人企業(yè)決定合伙企業(yè)何時減持及減持?jǐn)?shù)量，合伙企業(yè)減持后，取得的收益扣除相關(guān)稅費后，分配給法人企業(yè)。由于成立合伙企業(yè)的目的是為法人企業(yè)提供一個購買并持有股票獲利的通道，而且在稅制上合伙企業(yè)也是一個“透明體”，為此，部分投資人認(rèn)為法人企業(yè)取得合伙企業(yè)投資收益款時可以減除購買的股票成本，而部分持相反觀點的人認(rèn)為需考慮不同的納稅層面，并且需區(qū)分經(jīng)營所得還是財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，我們通過以下一個案例來探討一下法人企業(yè)取得合伙企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益如何來計算繳納企業(yè)所得稅？如何來理解財稅（2008）第159號文第三條：合伙企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得采取“先分后稅”的原則？

案例背景

2017年A合伙企業(yè)以2億價格取得了B公司（未上市）5%股權(quán)約5000萬股（約4元/股），2018年C有限公司從A合伙企業(yè)股東D處通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓以3.2億價格取得了A合伙企業(yè)80%份額間接持有B公司（未上市）4%股權(quán)（約8元/股），2020年5月B公司正式上市，發(fā)行價為5元，2021年10月A合伙企業(yè)減持2500萬股B公司股票，減持收益2.5億（約10元/股），A合伙企業(yè)扣除相關(guān)費用1000萬元，分配給C有限公司2.4億元收益并取得了分配決議（按合伙協(xié)議約定全部分給股票對應(yīng)持有人）。

附列資料

1.A合伙企業(yè)合伙協(xié)議約定：

①各有限合伙人可單獨書面形式通知執(zhí)行事務(wù)合伙人將該所持本合伙企業(yè)的有限合伙人份額所對應(yīng)的B公司的部分或全部股份予以出售，而無需獲得其他合伙人的同意，在成功出售后的5個工作日內(nèi)向提出減持申請的該有限合伙人分配出售上述股份后所獲得的收益，由此產(chǎn)生的稅費由該有限合伙人承擔(dān)。如本合伙企業(yè)各有限合伙人出售行為同時實施且同時成交，則屆時所獲得的收益按照本合伙企業(yè)各有限合伙人書面通知出售股數(shù)等比例分配，產(chǎn)生的稅費由各提出減持申請的各有限合伙人按出售成交比例承擔(dān)；

②有限合伙人對應(yīng)減持至B公司股份為0時，視為該有限合伙人退伙。該有限合伙人收到其所持中銀證券股份對應(yīng)的全部收益時，退伙結(jié)算事宜即為完成。

2.A合伙企業(yè)，C有限公司并未就減持B公司股票進(jìn)行工商變更；

3.A合伙企業(yè)僅持有B公司股票一個項目，無其他項目及經(jīng)營活動。

4.C公司此筆收益賬務(wù)處理：

借：銀行存款 240,000,000.00

貸：交易性金融資產(chǎn)-股票 200,000,000.00（25000000*8）

投資收益 40,000,000.00

一、合伙企業(yè)是否為納稅主體？

《合伙企業(yè)法》第二十條規(guī)定，合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財產(chǎn)，均為合伙企業(yè)的財產(chǎn)。

上述規(guī)定就明確合伙企業(yè)不再是單純的“伙伴關(guān)系”，而是擁有了相對獨立的財產(chǎn)權(quán)的準(zhǔn)法人實體。因此《財政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)《關(guān)于個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)投資者征收個人所得稅的規(guī)定》的通知（財稅[2000]91號）即要求對合伙企業(yè)采取準(zhǔn)實體納稅模式。其明確規(guī)定：合伙企業(yè)以每一個合伙人為納稅義務(wù)人；合伙企業(yè)每一納稅年度的收入總額減除成本、費用以及損失后的余額，作為投資者個人的生產(chǎn)經(jīng)營所得；生產(chǎn)經(jīng)營所得包括合伙企業(yè)分配給所有合伙人的所得和企業(yè)當(dāng)年留存的所得。這樣，即使是合伙企業(yè)將利潤留成下來不分配，合伙人也應(yīng)當(dāng)繳稅，以避免合伙企業(yè)本身成為避稅工具。

《財政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知》（財稅[2008]159號）第二條規(guī)定 合伙企業(yè)以每一個合伙人為納稅義務(wù)人。合伙企業(yè)合伙人是自然人的，繳納個人所得稅；合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)所得稅。

從159號文來看，一方面繼續(xù)對合伙企業(yè)采取準(zhǔn)實體納稅模式，不將其作為納稅主體對待；另一方面為防范其成為避稅工具，對其重申了必須作為“應(yīng)納稅所得核算主體”的一系列要求。159號文明確：合伙企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得采取“先分后稅”的原則，具體應(yīng)納稅所得額的計算按照91號文的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行，且所稱“生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得”既包括合伙企業(yè)分配給所有合伙人的所得，還包括企業(yè)當(dāng)年留存的所得。同時還明確：合伙人是法人和其它組織的，在計算其繳納企業(yè)所得稅時，不得用合伙企業(yè)的虧損抵減其盈利。

故我國對合伙企業(yè)采取準(zhǔn)實體納稅模式，合伙企業(yè)雖不作為納稅主體，但必須首先在合伙企業(yè)環(huán)節(jié)計算出應(yīng)納稅所得額，再由合伙人按分得的應(yīng)納稅所得份額分別繳稅。

根據(jù)《合伙企業(yè)法》的上述政策規(guī)定可知，法人合伙人C以合伙企業(yè)A名義取得的轉(zhuǎn)讓B上市公司股票的收益是合伙企業(yè)的財產(chǎn)，雖然不是以A合伙企業(yè)作為納稅主體計算納稅，但是需要先在A合伙企業(yè)按經(jīng)營所得計算出應(yīng)納稅所得額后再分配給C合伙人計算繳納企業(yè)所得稅。

二、如何理解對合伙企業(yè)的“先分后稅”原則？

如上所述，按照準(zhǔn)實體納稅模式，合伙企業(yè)雖不是納稅主體，但必須作為應(yīng)納稅所得核算主體，在核算出應(yīng)納稅所得額后，將“稅基”分配給合伙人，然后由合伙人為其繳稅。159號文就明確規(guī)定，合伙企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得采取“先分后稅”的原則；所稱生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，包括合伙企業(yè)分配給所有合伙人的所得和企業(yè)當(dāng)年留存的所得，也即合伙企業(yè)取得生產(chǎn)經(jīng)營所得和其它所得，無論是否向合伙人分配，都應(yīng)對合伙人征收所得稅，而不是部分投資者認(rèn)為的利潤分到手后才需要繳稅。此處的“分”是“劃分”的意思，并不是實際的分配。

換句話說，按現(xiàn)行政策規(guī)定，只要合伙企業(yè)實現(xiàn)了收入，不管是否向投資方分配利潤，投資方都需要按規(guī)定確認(rèn)當(dāng)期收入，計算繳納企業(yè)所得稅。具體來說，投資企業(yè)首先需要計算合伙企業(yè)的應(yīng)納稅所得額，對于稅會差異之處，需進(jìn)行納稅調(diào)整；然后，根據(jù)分配比例，計算應(yīng)分得的所得額，并入投資企業(yè)，計算繳納企業(yè)所得稅。

因此，我國目前針對合伙企業(yè)的“先分后稅”，所分的并不是“收益”，而是“稅基”。按照分“稅基”的原則，只要在合伙環(huán)節(jié)有應(yīng)納稅所得，合伙人即需為合伙企業(yè)繳稅。否則，如果合伙企業(yè)將每年所得都留成在合伙企業(yè)環(huán)節(jié)不分配的話，國家就總也收不到稅。

三、轉(zhuǎn)讓屬性分析—財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得&經(jīng)營所得？

法人合伙人C從原合伙人D處取得A合伙企業(yè)80%份額時，原合伙人D就財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓所得已經(jīng)繳納過相關(guān)稅費，故有部分投資者認(rèn)為在計算轉(zhuǎn)讓B上市公司股票所得時應(yīng)該扣除受讓份額對應(yīng)的成本，即C合伙人在計算所得稅時，對于從A合伙企業(yè)分得的股票轉(zhuǎn)讓收益，可以扣除C合伙人取得A合伙企業(yè)80%份額時的（約8元/股）投資成本。筆者認(rèn)為這是混淆了此筆股票轉(zhuǎn)讓所得的屬性，以及計算所得的納稅層面問題。

目前合伙企業(yè)所投資的企業(yè)進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，有兩種納稅申報方式：

（1）按照個人財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，繳納20%個人所得稅；

（2）按照企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所得，按照5%-35%稅率繳納個人生產(chǎn)經(jīng)營所得稅。

《國家稅務(wù)總局關(guān)于〈關(guān)于個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)投資者征收個人所得稅的規(guī)定〉執(zhí)行口徑的通知》（國稅函[2001]84號）第二條“關(guān)于個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)對外投資分回利息、股息、紅利的征稅問題”規(guī)定：“個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)對外投資分回的利息或者股息、紅利，不并入企業(yè)的收入，而應(yīng)單獨作為投資者個人取得的利息、股息、紅利所得，按“利息、股息、紅利所得”應(yīng)稅項目計算繳納個人所得稅。”

《關(guān)于進(jìn)一步加強高收入者個人所得稅征收管理的通知》（國稅發(fā)〔2010〕54號）的規(guī)定：對個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)從事股權(quán)（票）、期貨、基金、債券、外匯、貴重金屬、資源開采權(quán)及其他投資品交易取得的所得，應(yīng)全部納入生產(chǎn)經(jīng)營所得，依法征收個人所得稅。

《財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)<關(guān)于個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)投資者征收個人所得稅的規(guī)定>的通知》（財稅〔2000〕91號）規(guī)定：個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)（以下簡稱企業(yè)）每一納稅年度的收入總額減除成本、費用以及損失后的余額，作為投資者個人的生產(chǎn)經(jīng)營所得，比照個人所得稅法的個體工商戶的生產(chǎn)經(jīng)營所得應(yīng)稅項目，適用5%～35%的五級超額累進(jìn)稅率，計算征收個人所得稅。

從以上法規(guī)可以得出，合伙企業(yè)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中應(yīng)該將股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入認(rèn)定為企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所得，而非財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得。也就是說，A合伙企業(yè)轉(zhuǎn)讓B上市公司股票取得的所得應(yīng)作為A合伙企業(yè)的經(jīng)營所得計算分配，而不能將合伙企業(yè)作為“透明體”將合伙企業(yè)的收入直接“穿透”合伙企業(yè)并不進(jìn)行任何扣除而劃分至合伙人，在法人合伙人層面直接進(jìn)行成本扣除。

接上例分析，根據(jù)“先分后稅”原則，先計算出A合伙企業(yè)的經(jīng)營所得，考慮到A合伙企業(yè)僅持有B公司的股票，未有其他投資項目，故A合伙企業(yè)的所得為該減持行為所得。A合伙企業(yè)在2017年取得B公司股權(quán)時約為4元/股，2018年C有限公司從A合伙企業(yè)合伙人D處通過合伙份額轉(zhuǎn)讓以約8元/股取得了A合伙企業(yè)的80%份額，合伙人D合伙份額轉(zhuǎn)讓所得已繳納過相關(guān)稅費，如果繼續(xù)以4元/股價格作為成本價扣除，會不會存在重復(fù)納稅？

筆者認(rèn)為，C合伙人購買的是A合伙企業(yè)的份額，而非B公司股權(quán)，只是在份額轉(zhuǎn)讓款的計算上以所持股票的市價來計算而已，我們不能混淆不同層面不同對象的溢價，不能按照上述分析進(jìn)行直接“穿透”計算收入和成本扣除。

四、對于C合伙人如何計算A合伙企業(yè)轉(zhuǎn)讓B上市股票的稅收？

筆者認(rèn)為，C作為法人合伙人，按上述政策分析，應(yīng)計算繳納企業(yè)所得稅，采取“先分后稅”原則，首先應(yīng)先計算出A合伙企業(yè)層面的應(yīng)納稅所得額，將A合伙企業(yè)2021年度取得的收入在合伙企業(yè)層面歸集，扣除成本、費用以及損失之后，計算得出合伙企業(yè)層面的應(yīng)納稅所得額，然后按照合伙協(xié)議約定的分配比例劃分到法人合伙人C層面。（由于A合伙企業(yè)并非從事實體經(jīng)營活動的合伙企業(yè)，而是主要從事消極投資活動的有限合伙企業(yè)，故費用扣除方面除轉(zhuǎn)讓股票發(fā)生的稅費外無其他費用扣除，且沒有稅會差異調(diào)整）

第一步：算出A合伙企業(yè)層面的應(yīng)納稅所得額

第二步：根據(jù)合伙權(quán)益比例劃分到法人合伙人C層面的應(yīng)納稅所得額

備注：本次股票轉(zhuǎn)讓為C合伙人單獨書面形式通知執(zhí)行事務(wù)合伙人將該所持A合伙企業(yè)的有限合伙人份額所對應(yīng)的B公司的部分股份予以出售，收益也全部由提出減持申請的C合伙人獲得，由此產(chǎn)生的稅費由A合伙人承擔(dān)。

按上述計算方式，由于股票只減持了50%，故暫不考慮A合伙人減持股票時的退伙約定，計算得出從A合伙企業(yè)劃分到C合伙人的應(yīng)納稅所得額為1.4億元，C合伙人將1.4億并入當(dāng)期的應(yīng)納稅所得額計征企業(yè)所得稅。由于A合伙人只確認(rèn)了0.4億元的投資收益，故需納稅調(diào)增應(yīng)納稅所得額1億元。

五、未辦理工商變更登記，法人合伙人能否按退伙進(jìn)行涉稅處理？

“資本維持原則”是公司法的基本原則之一，其嚴(yán)禁股東在公司成立后抽回出資，股東如果想退出公司，只能采取轉(zhuǎn)讓股權(quán)的形式以維持公司的注冊資本不變或采取減資方式減少到最低注冊資本限額以上。與公司制企業(yè)不同，而合伙組織并沒有最低注冊資本的法律限制，合伙人負(fù)的是無限連帶責(zé)任。因此與公司法禁止股東撤回出資的限制不同，合伙人可以將自己的出資抽回。除法律允許合伙人之間或?qū)ν廪D(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額外，還允許合伙人退伙。

合伙企業(yè)法專門在第五節(jié)規(guī)定了合伙人退伙的程序與條件，合伙人退伙具有很大的自由性，只要合伙人之間達(dá)成協(xié)議即可。根據(jù)合伙協(xié)議約定合伙期限的，在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)的，合伙人可以退伙。退伙事由實際發(fā)生之日為退伙生效日。合伙人退伙，其他合伙人應(yīng)當(dāng)與該退伙人按照退伙時的合伙企業(yè)財產(chǎn)狀況進(jìn)行結(jié)算，退還退伙人的財產(chǎn)份額。退伙時有未了結(jié)的合伙企業(yè)事務(wù)的，待該事務(wù)了結(jié)后進(jìn)行結(jié)算。

根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)登記事項發(fā)生變更（因退伙、入伙、合伙協(xié)議修改等發(fā)生變更或者需要重新登記的）的，執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人應(yīng)當(dāng)自作出變更決定或者發(fā)生變更事由之日起十五日內(nèi)，向企業(yè)登記機關(guān)申請辦理變更登記。否則當(dāng)企業(yè)運營出現(xiàn)問題的時候，退伙人也同樣需要承擔(dān)公司債務(wù)問題。如果合伙人退伙時未進(jìn)行相關(guān)變更登記，僅有退伙協(xié)議，該協(xié)議僅在合伙人內(nèi)部有效，對外不能產(chǎn)生對抗第三人的效力。在稅收上筆者認(rèn)為同樣存在未辦理工商變更登記，稅務(wù)機關(guān)可能不予認(rèn)同退伙（減資或撤資），賬務(wù)上進(jìn)行沖本處理的風(fēng)險。

故對于A合伙企業(yè)的合伙人退伙未進(jìn)行工商變更登記的情況下，C合伙人不能在賬務(wù)上進(jìn)行沖本處理。當(dāng)C合伙人對應(yīng)減持B上市公司股票為零時，A合伙企業(yè)進(jìn)行工商變更登記，C合伙人作退伙處理；或者A合伙企業(yè)注銷，C合伙人可做投資損失處理。

綜上，法人企業(yè)通過持有合伙企業(yè)份額間接持有上市公司股票，在股票減持時應(yīng)將股票轉(zhuǎn)讓所得計入合伙企業(yè)的經(jīng)營所得中，再按照“先分后稅”原則計算分配給各合伙人，各合伙人在計算企業(yè)所得稅時由于未退伙，不能減除合伙份額或股票投資成本，在未來法人企業(yè)由于股票全部減持后按合伙協(xié)議退伙時，按收回退伙款減去投資成本后的差額并入退伙年度的應(yīng)納稅所得額中。企業(yè)在核算并納稅處理時需區(qū)分投資成本與被投資企業(yè)成本，不能混淆，避免涉稅風(fēng)險的產(chǎn)生。

建議法人合伙人基于上述情況，在合伙協(xié)議中就需約定好，退伙條件滿足時（減持股票為零）進(jìn)行完退伙結(jié)算，執(zhí)行事務(wù)合伙人即為退伙合伙人辦理撤資或減資退伙手續(xù)，這樣法人合伙人在一個納稅年度內(nèi)獲得股票減持收益并入應(yīng)納稅所得額的同時，又可以扣除投資成本，避免先納稅后確認(rèn)投資損失的情況發(fā)生，如確認(rèn)投資損失年度發(fā)生虧損，且在以后的5個納稅年度不能得到結(jié)轉(zhuǎn)彌補的話會造成稅款損失。