2021年11月24日，百濟(jì)神州有限公司（股票代碼：688235.SH，股票簡稱：百濟(jì)神州）在《首次公開發(fā)行股票并在科創(chuàng)板上市招股意向書》例行披露的風(fēng)險(xiǎn)因素中，披露了公司的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。由于該公司并非中國境內(nèi)居民企業(yè)，其稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)獨(dú)具特色，現(xiàn)摘錄出來與朋友們共享。

發(fā)行人是一家全球性、商業(yè)階段的生物科技公司，專注于研究、開發(fā)、生產(chǎn)以及商業(yè)化創(chuàng)新型藥物。

公司是一家設(shè)立于開曼群島并在納斯達(dá)克交易所、香港聯(lián)交所上市的公司，現(xiàn)行的公司治理制度主要系基于公司注冊(cè)地和境外上市地的相關(guān)法律法規(guī)及規(guī)則制定，與根據(jù)中國境內(nèi)法律法規(guī)及規(guī)則建立的一般境內(nèi) A 股上市公司的公司治理模式相比，在資產(chǎn)收益、參與重大決策以及剩余財(cái)產(chǎn)分配等方面存在一定差異。公司股票面值為 0.0001 美元并以人民幣為股票交易幣種在上交所科創(chuàng)板進(jìn)行交易。

14、稅務(wù)相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)

（1）公司被認(rèn)定為居民企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)

根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》及其實(shí)施條例，依照境外國家/地區(qū)法律成立、但“實(shí)際管理機(jī)構(gòu)”在中國境內(nèi)的企業(yè)，可能被視為中國稅收居民企業(yè)，并可能需按25%的稅率就其全球所得在中國繳納企業(yè)所得稅。“實(shí)際管理機(jī)構(gòu)”指對(duì)企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營、人員、賬務(wù)、財(cái)產(chǎn)等實(shí)施實(shí)質(zhì)性全面管理和控制的管理機(jī)構(gòu)。國家稅務(wù)總局于2009年4月22日發(fā)布了《關(guān)于境外注冊(cè)中資控股企業(yè)依據(jù)實(shí)際管理機(jī)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定為居民企業(yè)有關(guān)問題的通知（》以下簡稱“82號(hào)文”）。82號(hào)文規(guī)定了認(rèn)定境外注冊(cè)中資控股企業(yè)的“實(shí)際管理機(jī)構(gòu)”是否位于境內(nèi)的具體標(biāo)準(zhǔn)。盡管82號(hào)文僅適用于受中國境內(nèi)企業(yè)或企業(yè)集團(tuán)控制的境外企業(yè)，而不適用于受外國企業(yè)或個(gè)人控制的境外企業(yè)，但82號(hào)文的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)可能反映出國家稅務(wù)總局判斷“實(shí)際管理機(jī)構(gòu)”的一般性標(biāo)準(zhǔn)，可能用來認(rèn)定境外企業(yè)的居民身份（不論其是否受中國境內(nèi)企業(yè)控制）。如果公司被認(rèn)定為境內(nèi)居民企業(yè)，那么公司可能還須按照中國稅法的規(guī)定繳納中國企業(yè)所得稅。公司認(rèn)為，根據(jù)中國稅法，公司并非中國境內(nèi)居民企業(yè)。然而，企業(yè)的稅收居民身份系由稅務(wù)機(jī)關(guān)判定，對(duì)“實(shí)際管理機(jī)構(gòu)”的解釋依然存在不確定性。

（2）間接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)等財(cái)產(chǎn)的相關(guān)稅負(fù)風(fēng)險(xiǎn)

根據(jù)《關(guān)于非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)企業(yè)所得稅若干問題的公告》（以下簡稱“7號(hào)公告”）及《關(guān)于非居民企業(yè)所得稅源泉扣繳有關(guān)問題的公告》（以下簡稱“37號(hào)公告”），非居民企業(yè)通過不具有合理商業(yè)目的的安排，間接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)等財(cái)產(chǎn)，規(guī)避企業(yè)所得稅納稅義務(wù)的，可能被重新定性并被視為直接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)居民企業(yè)股權(quán)等財(cái)產(chǎn)。因此，該等間接轉(zhuǎn)讓所得收益可能須在境內(nèi)繳納企業(yè)所得稅。

7號(hào)公告及37號(hào)公告的適用存在不確定性。中國稅務(wù)部門可認(rèn)定7號(hào)公告及37號(hào)公告適用于出售涉及境內(nèi)應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)的境外子公司股份或投資。轉(zhuǎn)讓方及受讓方可能須進(jìn)行納稅申報(bào)且受讓方可能承擔(dān)扣繳義務(wù)，而公司的中國境內(nèi)子公司可能會(huì)有協(xié)助進(jìn)行納稅申報(bào)的義務(wù)。此外，公司、集團(tuán)內(nèi)的非居民企業(yè)及中國境內(nèi)子公司可能須在遵守7號(hào)公告及37號(hào)公告以及確定公司及集團(tuán)內(nèi)的非居民企業(yè)是否需就歷史上或未來的重組或境外子公司股份出售等交易納稅等方面花費(fèi)精力，公司的財(cái)務(wù)狀況及經(jīng)營業(yè)績可能因此受到重大不利影響。

根據(jù)7號(hào)公告及37號(hào)公告，境內(nèi)稅務(wù)部門對(duì)于應(yīng)稅資產(chǎn)的公允價(jià)值與投資成本具有解釋和裁量權(quán)，可依法調(diào)整。如果中國稅務(wù)部門對(duì)相關(guān)交易的應(yīng)稅所得作出向上的調(diào)整，公司與該等潛在收購或出售有關(guān)的所得稅成本將增加，從而對(duì)公司的財(cái)務(wù)狀況及經(jīng)營業(yè)績產(chǎn)生不利影響。

（3）公司被認(rèn)定為被動(dòng)境外投資公司而對(duì)美國股東的聯(lián)邦所得稅產(chǎn)生不利影響的風(fēng)險(xiǎn)

根據(jù)美國相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，在以下情況下，一家公司將會(huì)在相應(yīng)年度內(nèi)被分類為“被動(dòng)境外投資公司”：（i）一家非美國公司75%或以上的總收入由若干類被動(dòng)收入組成；或（ii）其于任何應(yīng)納稅年度資產(chǎn)的50%或以上的平均季度價(jià)值產(chǎn)生被動(dòng)收入或?yàn)楫a(chǎn)生被動(dòng)收入而持有?；诠臼杖爰百Y產(chǎn)的當(dāng)前及預(yù)期構(gòu)成（已包括2020年7月完成的注冊(cè)發(fā)行所產(chǎn)生的收益），目前公司預(yù)期于本應(yīng)納稅年度不會(huì)被認(rèn)定為被動(dòng)境外投資公司。盡管如此，由于公司的被動(dòng)境外投資公司地位須于每個(gè)應(yīng)納稅年度認(rèn)定一次，并將取決于公司包括從任何股份發(fā)行中所得收益的使用在內(nèi)的資產(chǎn)及收入的構(gòu)成及特點(diǎn)，以及于該應(yīng)納稅年度過程中公司資產(chǎn)的價(jià)值（其中部分可參考公司普通股及/或美國存托股份的市值認(rèn)定），因此公司可能于任何應(yīng)納稅年度成為被動(dòng)境外投資公司。公司是否會(huì)被認(rèn)定為被動(dòng)境外投資公司還部分取決于公司如何以及以何種速度使用從股份發(fā)行中所募集到的流動(dòng)資產(chǎn)及資金。如果公司決定不為活躍市場(chǎng)目標(biāo)部署大量現(xiàn)金，則公司成為被動(dòng)境外投資公司的可能性將大幅增加。由于有關(guān)規(guī)則的應(yīng)用存在不確定因素且被動(dòng)境外投資公司的地位于各應(yīng)納稅年度完結(jié)后方會(huì)作出實(shí)際決定，無法保證公司于當(dāng)前應(yīng)納稅年度或任何未來應(yīng)納稅年度不會(huì)成為被動(dòng)境外投資公司。此外，美國國稅局可能質(zhì)疑公司將若干資產(chǎn)及收入劃分為非被動(dòng)性質(zhì)的分類，這可能導(dǎo)致公司于當(dāng)前或后續(xù)年度被認(rèn)定為被動(dòng)境外投資公司。在截至2020年12月31日止的稅務(wù)年度內(nèi)，公司并未被認(rèn)定為被動(dòng)境外投資公司。

如果公司于美國股東持有公司普通股及/或美國存托股份期間內(nèi)的任何應(yīng)納稅年度被認(rèn)定為被動(dòng)境外投資公司，則有關(guān)美國股東就出售或以其他方式處置公司普通股及/或美國存托股份及收取公司普通股及/或美國存托股份分配確認(rèn)的收益可能產(chǎn)生的美國所得稅可能大幅增加。此外，該等公司普通股及/或美國存托股份持有人可能須遵守復(fù)雜的申報(bào)規(guī)定。

此外，如果公司于美國股東持有公司普通股及/或美國存托股份期間內(nèi)的任何年度被認(rèn)定為被動(dòng)境外投資公司，公司在有關(guān)美國股東持有該等公司普通股及/或美國存托股份的所有后續(xù)年度，通常會(huì)繼續(xù)被視作被動(dòng)境外投資公司。美國股東應(yīng)就被動(dòng)境外投資公司規(guī)則以及收購、擁有及處置公司普通股及/或美國存托股份的美國聯(lián)邦所得稅影響咨詢其稅務(wù)顧問。

（4）持股百分之十的公司股東在公司被分類為“受控外國公司”時(shí)受到美國聯(lián)邦所得稅不利影響的風(fēng)險(xiǎn)

出于繳納美國聯(lián)邦所得稅目的，根據(jù)美國相關(guān)稅法規(guī)定，即使相關(guān)公司并未向其股東作出任何分紅，被分類為“受控外國公司”的非美國公司的每名持股百分之十的股東，通常須為繳納美國聯(lián)邦稅項(xiàng)而于收入中列入該持股百分之十的股東按比例享有的“受控外國公司”的“第F部分收入”（SubpartFincome）及美國財(cái)產(chǎn)投資收益。每名持股百分之十的股東亦須于其總收入中包括“全球無形資產(chǎn)低稅收入”。在支付股息時(shí)，公司持股百分之十的股東可能享有等于任何股息外資部分的扣減額。如果持股百分之十的股東直接或間接合計(jì)持有一家非美國公司有表決權(quán)股票的50%以上的合計(jì)總表決權(quán)，或合計(jì)持有該公司股票50%以上的總價(jià)值，則該公司通常會(huì)為繳納美國聯(lián)邦所得稅之目的而被分類為“受控外國公司”。持股百分之十的股東是指擁有或被視為擁有該公司有表決權(quán)股票10%或以上合并總表決權(quán)或擁有該公司所有股票類別10%價(jià)值的美國人士。確定“受控外國公司”地位十分復(fù)雜，且涉及屬性規(guī)則，因此其適用具有不確定性。

（5）稅法發(fā)生不利變更導(dǎo)致稅負(fù)增加的風(fēng)險(xiǎn)

公司適用世界各國家和地區(qū)的各級(jí)別稅法的規(guī)定。公司的稅項(xiàng)開支可能受到公司在具有不同法定稅率的國家的收益組合變動(dòng)、遞延稅項(xiàng)資產(chǎn)和負(fù)債估值變動(dòng)或稅法或其解釋變動(dòng)的影響。此外，各國出于國際反避稅目的采取政府協(xié)調(diào)行動(dòng)及單邊措施，持續(xù)對(duì)監(jiān)管跨境活動(dòng)的稅法進(jìn)行修訂。例如，開曼群島頒布的《經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)法》于2019年1月1日生效，盡管公司目前無義務(wù)滿足《經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)法》項(xiàng)下的經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)要求，但公司無法預(yù)測(cè)該法律或其解釋在未來的任何變動(dòng)。如果公司未來有義務(wù)滿足特定的經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)要求，公司為遵守規(guī)定變更公司的業(yè)務(wù)或違反該規(guī)定均可能對(duì)公司的業(yè)務(wù)及營運(yùn)業(yè)績?cè)斐韶?fù)面影響。

公司已收到對(duì)公司的運(yùn)營具有司法管轄權(quán)的若干國家和地區(qū)政府所作出的稅收裁定。如果公司未能滿足有關(guān)協(xié)議的要求，或如果有關(guān)協(xié)議到期或以不利條款續(xù)訂，則可能會(huì)對(duì)公司未來的盈利產(chǎn)生負(fù)面影響。此外，歐盟委員會(huì)已開始對(duì)若干國家授予特定納稅人特殊稅項(xiàng)裁定事宜正式展開調(diào)查。雖然公司收到的裁定與稅法規(guī)則實(shí)踐相一致，但上述調(diào)查的最終結(jié)果無法預(yù)測(cè)，并且將可能對(duì)未來經(jīng)營業(yè)績產(chǎn)生不利影響。