相對(duì)于100%現(xiàn)金型對(duì)賭而言，股權(quán)回購型對(duì)賭中的稅收爭(zhēng)議和納稅風(fēng)險(xiǎn)更大。我們?cè)谇懊娴奈恼路治鲞^，100%現(xiàn)金型對(duì)賭一般有正向?qū)€和反向?qū)€，但是，對(duì)于股權(quán)型對(duì)賭而言，大部分都是反向?qū)€，即后期如果收購標(biāo)的業(yè)績(jī)不達(dá)標(biāo)，上市公司會(huì)以零元或1元象征性對(duì)價(jià)回購轉(zhuǎn)讓方在原先收購交易中取得的上市公司定向增發(fā)的股票。

對(duì)于零對(duì)價(jià)股權(quán)回購型對(duì)賭中的稅收爭(zhēng)議和納稅風(fēng)險(xiǎn)問題，我們這里直接通過一個(gè)案例和大家進(jìn)行闡述。

案例：B持有C公司100%的股權(quán)。上市公司A擬收購C公司100%的股權(quán)（A、B、C不存在同一控制關(guān)系）。為此上市公司擬通過定向增發(fā)的方式進(jìn)行收購。

1、經(jīng)評(píng)估機(jī)構(gòu)的評(píng)估后，上市公司擬以10元的價(jià)格定向增發(fā)1000萬股股票收購C公司100%的股權(quán)；

2、在收購協(xié)議上，A公司和B設(shè)定了業(yè)績(jī)補(bǔ)償安排條款，以3年為期限，如果3年后C公司稅前平均會(huì)計(jì)利潤達(dá)不到6000萬元，A公司將按照差額和當(dāng)時(shí)市價(jià)零對(duì)價(jià)回購B取得的股票；

3、3年后，C公司平均稅前會(huì)計(jì)利潤只有3000萬，未達(dá)到對(duì)賭協(xié)議要求。A公司啟動(dòng)股票回購計(jì)劃。回購時(shí)點(diǎn)，A公司股價(jià)為15元/股。為此，A公司零對(duì)價(jià)回購B的200萬股股票并注銷。

（注：這里B沒有標(biāo)注，是為了方便說明，這里B既可能是法人股東，也可能是自然人股東）

對(duì)于這一類在我國上市公司并購重組中經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)的零對(duì)價(jià)股票回購安排中，一般會(huì)產(chǎn)生如下稅收爭(zhēng)議問題：

1、上市公司A在對(duì)賭條件觸發(fā)后，取得B給予的200萬股自身的股票（市價(jià)15元/股），收到后注銷庫存股。這個(gè)交易中，上市公司A是否要確認(rèn)3000萬的所得繳納企業(yè)所得稅。

2、對(duì)于B而言，其將200萬股股票無償給上市公司A，是否要視同銷售確認(rèn)所得稅（包括企業(yè)所得稅和個(gè)人所得稅）

3、對(duì)于B而言，其將200萬股股票無償給上市公司A，是否可以退還原先轉(zhuǎn)讓C公司100%股權(quán)時(shí)繳納的所得稅（包括企業(yè)所得稅和個(gè)人所得稅）

因此，如上三個(gè)問題就是零對(duì)價(jià)股票回購的對(duì)賭交易中，大家聚焦的三大爭(zhēng)議問題，如果涉及交稅，往往金額非常大，因此我們說其中的納稅風(fēng)險(xiǎn)也很大。

我們首先來看第一個(gè)問題，對(duì)于上市公司A零對(duì)價(jià)取得B給予的市值3000萬自身的股票是否要繳納企業(yè)所得呢？

觀點(diǎn)一：不需要繳納。依據(jù)是《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)所得稅應(yīng)納稅所得額若干問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2014年第29號(hào)）第二條：企業(yè)接收股東劃入資產(chǎn)（包括股東贈(zèng)予資產(chǎn)、上市公司在股權(quán)分置改革過程中接收原非流通股股東和新非流通股股東贈(zèng)予的資產(chǎn)、股東放棄本企業(yè)的股權(quán)，下同），凡合同、協(xié)議約定作為資本金（包括資本公積）且在會(huì)計(jì)上已做實(shí)際處理的，不計(jì)入企業(yè)的收入總額，企業(yè)應(yīng)按公允價(jià)值確定該項(xiàng)資產(chǎn)的計(jì)稅基礎(chǔ)。

這里要注意，29號(hào)公告第二條明確寫了包括股東放棄本企業(yè)股權(quán)，凡合同、協(xié)議約定作為資本金（包括資本公積）且在會(huì)計(jì)上已做實(shí)際處理的，不計(jì)入企業(yè)的收入總額，企業(yè)應(yīng)按公允價(jià)值確定該項(xiàng)資產(chǎn)的計(jì)稅基礎(chǔ)。

大家可能不太理解29號(hào)公告說的這個(gè)意思。我們換一個(gè)表述來說明，按29號(hào)公告關(guān)于股東放棄本企業(yè)的股權(quán)，凡合同、協(xié)議約定作為資本金（包括資本公積）且在會(huì)計(jì)上已做實(shí)際處理的，不計(jì)入企業(yè)的收入總額，這句話怎么理解呢？我們可以這么理解：

1、當(dāng)初B是用價(jià)值1億的C公司股權(quán)對(duì)上市公司A出資，上市公司定向增發(fā)了1億的股票給B。但是后期發(fā)現(xiàn)，C公司股權(quán)的價(jià)值不值1個(gè)億，只有7000萬。因此，B屬于出資不實(shí)，應(yīng)該繼續(xù)向上市公司A現(xiàn)金出資3000萬，這個(gè)3000萬肯定進(jìn)入資本公積-資本溢價(jià)。

2、上市公司A取得了這3000萬后，向B用3000萬按照市價(jià)（15元/股）定向回購其200萬股的股票注銷，實(shí)際將這3000萬又歸還給B。

如果按照這個(gè)闡述的邏輯，我們可以將上市公司A和B的會(huì)計(jì)處理模擬如下：

這里特別要注意，按照這個(gè)邏輯，A公司用3000萬回購B的200萬股股票，回購價(jià)格為15元/股。但是，B持有上市公司A的股票計(jì)稅基礎(chǔ)是10元/股。因此，這個(gè)回購環(huán)節(jié)，B要確認(rèn)1000萬的所得繳納所得稅（企業(yè)所得稅或個(gè)人所得稅）。

因此，如果你想?yún)⒄諊叶悇?wù)總局公告2014年第29號(hào)，并按這個(gè)邏輯去處理，上市公司A零對(duì)價(jià)回購自身股票不繳納企業(yè)所得稅。但是，對(duì)于B而言，按這個(gè)邏輯必須要確認(rèn)回購股票的所得稅（當(dāng)然也可能是虧損），而且零對(duì)價(jià)回購對(duì)于B而言也是無法退還所得稅的（包括企業(yè)所得稅和個(gè)人所得稅，只能是增加對(duì)A的長期股權(quán)投資的計(jì)稅基礎(chǔ)1000萬）。

這是一種觀點(diǎn)。但是，在會(huì)計(jì)上，我們也是同樣的觀點(diǎn)嗎？我們要告訴大家，完全不是的，會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的觀點(diǎn)是不一樣的。在證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《證監(jiān)會(huì)監(jiān)管規(guī)則適用指引—會(huì)計(jì)類第1號(hào)》中有詳細(xì)規(guī)則說明：

二、以自身股份結(jié)算的或有對(duì)價(jià)的后續(xù)計(jì)量

非同一控制下企業(yè)合并形成的或有對(duì)價(jià)中，若購買方根據(jù)標(biāo)的公司的業(yè)績(jī)情況確定收回自身股份的數(shù)量，該或有對(duì)價(jià)在購買日不滿足“固定換固定”的條件，不屬于一項(xiàng)權(quán)益工具，而是屬于一項(xiàng)金融資產(chǎn)。因此，購買方應(yīng)當(dāng)在購買日將該或有對(duì)價(jià)分類為以公允價(jià)值計(jì)量且其變動(dòng)計(jì)入損益的金融資產(chǎn)。隨著標(biāo)的公司實(shí)際業(yè)績(jī)的確定，購買方能夠確定當(dāng)期應(yīng)收回的自身股份的具體數(shù)量，則在當(dāng)期資產(chǎn)負(fù)債表日，該或有對(duì)價(jià)滿足“固定換固定”的條件，應(yīng)將其重分類為權(quán)益工具（其他權(quán)益工具），以重分類日相關(guān)股份的公允價(jià)值計(jì)量，并不再核算相關(guān)股份的后續(xù)公允價(jià)值變動(dòng)。在實(shí)際收到并注銷股份時(shí)，終止確認(rèn)上述其他權(quán)益工具，并相應(yīng)調(diào)整股本和資本公積等。

這里，我們要注意一下，對(duì)于上市公司A而言，后期要回購自身數(shù)量的股票，是要根據(jù)C公司三年后業(yè)績(jī)情況和回購當(dāng)時(shí)A公司股價(jià)來確定回購的數(shù)量的，這種交易無法滿足“固定換固定”的條件，A公司就應(yīng)該確認(rèn)為一項(xiàng)金融資產(chǎn)，并確認(rèn)損益。當(dāng)然，如果后期C公司業(yè)績(jī)指標(biāo)確定，對(duì)賭金額和回購股價(jià)確定了，滿足固定換固定，則在這時(shí)候?qū)⒔鹑谫Y產(chǎn)公允價(jià)值轉(zhuǎn)為權(quán)益工具。

總體上來看，為了便于說明理解，我們忽略過程中的會(huì)計(jì)處理。從會(huì)計(jì)的邏輯來看，實(shí)際上是這樣一個(gè)交易：

1、 C公司沒有完成業(yè)績(jī)指標(biāo)，B應(yīng)向上市公司A支付3000萬的現(xiàn)金對(duì)賭補(bǔ)償；

2、上市公司A取得3000萬的現(xiàn)金對(duì)賭補(bǔ)償后，用這3000萬現(xiàn)金從B手中按照15元/股的價(jià)格回購了200萬股的自身股票并注銷。

所以，會(huì)計(jì)上按照這個(gè)邏輯，最后雙方的會(huì)計(jì)處理則是另外一個(gè)情形：

所以，按照會(huì)計(jì)上的處理邏輯，對(duì)于零對(duì)價(jià)股權(quán)回購，上市公司A要確認(rèn)3000萬的收益并繳納企業(yè)所得稅。但是，對(duì)于B而言，一方面要確認(rèn)1000萬的回購股票的投資收益，同時(shí)要確認(rèn)3000萬的損失。如果B是法人，則實(shí)際虧損為2000萬，可以在企業(yè)所得稅稅前扣除。但如果B是自然人，則比較麻煩，其不僅要按1000萬確認(rèn)所得繳納個(gè)人所得稅，3000萬界定為損失，在現(xiàn)行個(gè)人所得稅支付層面是沒法退稅和抵扣轉(zhuǎn)讓所得的。這就是我們說的，零對(duì)價(jià)股票回購對(duì)賭交易中存在的稅收爭(zhēng)議和重大納稅風(fēng)險(xiǎn)。

嚴(yán)格意義上來看，我們認(rèn)為，會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的處理方法實(shí)現(xiàn)了現(xiàn)金對(duì)賭和股權(quán)零對(duì)價(jià)回購對(duì)賭的會(huì)計(jì)處理原則保持一致。而觀點(diǎn)一根據(jù)國家稅務(wù)總局公告2014年第29號(hào)規(guī)則的推理實(shí)際是存在瑕疵的。因此，此時(shí)B和上市公司之間并非100%的控股關(guān)系，如果B向上市公司投入3000萬，全部增加資本公積，實(shí)際存在向其他股東利益輸送問題，不能完全按照權(quán)益性交易來看。從對(duì)賭業(yè)務(wù)的實(shí)質(zhì)來看（統(tǒng)一現(xiàn)金對(duì)賭和股權(quán)回購對(duì)賭的業(yè)務(wù)實(shí)質(zhì)），會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的業(yè)務(wù)邏輯更加合理正確。

但是，現(xiàn)實(shí)中，我們也發(fā)現(xiàn)了在零對(duì)價(jià)股票回購型對(duì)賭交易中，如果B是自然人的，的確也取得了稅務(wù)機(jī)關(guān)的個(gè)人所得稅退還（這個(gè)我們?cè)?1月29號(hào)晚8:00線上微課時(shí)和大家交流）。但是，單純從業(yè)務(wù)邏輯層面推理來看，目前個(gè)人所得稅退稅處理實(shí)際上是存在瑕疵的。

正如我們前面說的，并非稅收上一定要采用會(huì)計(jì)的處理方法，考慮到我國個(gè)人所得稅制度的特點(diǎn)，我們也并非要采取和會(huì)計(jì)準(zhǔn)則完全一樣的方法去處理，畢竟各自的目標(biāo)導(dǎo)向不一樣。比如，在稅收上，我們也可以理解為對(duì)轉(zhuǎn)讓收入的調(diào)整，即按如下邏輯來理解：

1、由于目標(biāo)公司業(yè)績(jī)不達(dá)標(biāo)，說明目標(biāo)公司當(dāng)初不值1億。因此，B公司向上市公司A返還3000萬元的轉(zhuǎn)讓價(jià)款。此時(shí)，B公司調(diào)整原先的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入，申請(qǐng)所得稅退還；

2、上市公司A取得3000萬的現(xiàn)金，調(diào)減其取得的C公司長期股權(quán)投資計(jì)稅基礎(chǔ)。同時(shí)，A公司用3000萬現(xiàn)金，按市價(jià)每股15元/股，回購B公司持有的上市公司股票200萬股并注銷。

因此，對(duì)于零對(duì)價(jià)股權(quán)回購型對(duì)賭，我們從不同的業(yè)務(wù)邏輯出發(fā)，可以有三種不同的理解：

1、出資不實(shí)觀

2、衍生金融工具觀

3、轉(zhuǎn)讓收入調(diào)整觀

比如，我們簡(jiǎn)單查詢了一下國外稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)于對(duì)賭的稅務(wù)處理的一些規(guī)定。美國稅務(wù)機(jī)關(guān)采用的應(yīng)該是觀點(diǎn)2，這當(dāng)然和美國的稅收制度特點(diǎn)密切相關(guān)，比如個(gè)人的投資性損失也是可以跨年扣除收益的，不像中國自然人投資損失和投資收益只能按單項(xiàng)算，不能互抵。但是，我們看到，澳大利亞稅務(wù)機(jī)關(guān)曾經(jīng)專門為對(duì)賭稅務(wù)處理出臺(tái)過一個(gè)操作指引征求意見，其采用的就是觀點(diǎn)三，對(duì)賭支付價(jià)款方是可以申請(qǐng)退稅的，同時(shí)取得方不需要交稅而是調(diào)整投資成本。

所以，我們最后在這里要和大家說明的是，究竟對(duì)于對(duì)賭的稅務(wù)處理采用哪種方法，我們認(rèn)為并不需要和會(huì)計(jì)保持一樣，這個(gè)需要根據(jù)各個(gè)國家稅收制度的特點(diǎn)、監(jiān)管的水平和能力以及其他因素綜合考量。但有一點(diǎn)是必須要明確的，就是你稅務(wù)制度性規(guī)定必須保持對(duì)賭價(jià)款支付方和取得方要采用一致的處理方法。比如，你不能說對(duì)賭支付方按照觀點(diǎn)二確認(rèn)投資損失，但是對(duì)賭收益取得方則按照觀點(diǎn)三不確認(rèn)收益，沖減投資成本，這個(gè)就產(chǎn)生所謂的“混合錯(cuò)配”，應(yīng)該是不被允許的。