值得關(guān)注的要點(diǎn)

1、關(guān)于對(duì)賭條款

德泓物流認(rèn)為，與第三人深圳大正元簽訂的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，該協(xié)議是附條件生效的債權(quán)投資協(xié)議，如果德泓國際36個(gè)月后沒有A股上市，深圳大正元有權(quán)要求申請(qǐng)人回購股權(quán)，退還股權(quán)后又退回到未轉(zhuǎn)讓前的狀態(tài)。此時(shí)，申請(qǐng)人沒有任何收益，企業(yè)也沒有企業(yè)所得。

法院認(rèn)為，根據(jù)《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》約定，2010年12月15日，德泓國際的股權(quán)信息在工商部門作了相應(yīng)變更，深圳大正元成為德泓國際的股東，股權(quán)變更手續(xù)完成，故本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓扣除成本后應(yīng)屬于企業(yè)所得。至于協(xié)議當(dāng)事人事后是否回購，則是當(dāng)事人之間的民事法律關(guān)系，與申請(qǐng)人的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得是否應(yīng)計(jì)入企業(yè)本年度收入無關(guān)。投資協(xié)議第7.8條交易回轉(zhuǎn)的約定，屬于德泓國際與深圳大正元之間對(duì)控制投資風(fēng)險(xiǎn)事項(xiàng)的約定，與德泓物流是否應(yīng)當(dāng)繳納企業(yè)所得稅并無關(guān)聯(lián)，故德泓物流的該項(xiàng)意見不能成立，法院不予采納。

2、關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓和增資擴(kuò)股的區(qū)別

股權(quán)轉(zhuǎn)讓是指公司股東依法將自己的股份讓渡給其他股東或股東以外的人，使其他股東持股比例增加或他人成為公司股東的民事法律行為。增資擴(kuò)股是指新股東投資入股或原股東增加投資擴(kuò)大股權(quán)、企業(yè)向社會(huì)募集股份發(fā)行股票，從而增加企業(yè)的資本金。兩者的區(qū)別詳見下文一審法院論述。

3、關(guān)于偷稅和追征期

結(jié)合一二審判決，如果定了偷稅并處罰，原則上不適用追征期相關(guān)規(guī)定。“對(duì)偷稅、抗稅、騙稅的，稅務(wù)機(jī)關(guān)追征其未繳或者少繳的稅款、滯納金或者所騙取的稅款，不受前款規(guī)定期限的限制。”

但一二審等都在糾結(jié)五年追征期，不知道什么背景？

你怎么看？

寧夏德泓金榮物流有限公司與國家稅務(wù)總局銀川市稅務(wù)局稽查局稅務(wù)行政管理再審審查與審判監(jiān)督行政裁定書

寧夏回族自治區(qū)高級(jí)人民法院

行政裁定書

（2020）寧行申105號(hào)

再審申請(qǐng)人（一審原告、二審上訴人）寧夏德泓金榮物流有限公司。

法定代表人馬某，董事長。

委托代理人王某，寧夏平瑞律師事務(wù)所律師（特別授權(quán)）。

委托代理人林某，寧夏平瑞律師事務(wù)所律師（特別授權(quán)）。

被申請(qǐng)人（一審被告、二審被上訴人）國家稅務(wù)總局銀川市稅務(wù)局稽查局。

法定代表人芮某，局長。

委托代理人柳某，寧夏興業(yè)律師事務(wù)所律師（特別授權(quán)）。

委托代理人李某，寧夏興業(yè)律師事務(wù)所律師（特別授權(quán)）。

再審申請(qǐng)人寧夏德泓金榮物流有限公司（2012年，寧夏金絨物流有限公司變更為寧夏德泓金榮物流有限公司，以下簡稱德泓物流）與被申請(qǐng)人國家稅務(wù)總局銀川市稅務(wù)局稽查局（以下簡稱銀川市稅務(wù)稽查局）稅務(wù)行政管理一案，不服銀川市中級(jí)人民法院（2019）寧01行終280號(hào)行政判決，向本院申請(qǐng)?jiān)賹彙１驹菏芾砗?，依法組成合議庭進(jìn)行了審查，現(xiàn)已審查終結(jié)。

一審法院審理查明，德泓國際絨業(yè)股份有限公司（2014年4月德泓國際紡織有限公司變更為德泓國際絨業(yè)股份有限公司，以下簡稱德泓國際）在2010年籌備上市期間，為滿足上市需要的資本條件，吸收多名投資人對(duì)德泓國際進(jìn)行投資。原告寧夏德泓金榮物流有限公司（2012年，寧夏金絨物流有限公司變更為寧夏德泓金榮物流有限公司，以下簡稱德泓物流）作為德泓國際的原有股東之一，以簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的方式，將自己持有德泓國際的1.97%股權(quán)（對(duì)應(yīng)注冊(cè)資本金371.28萬元）轉(zhuǎn)讓給深圳市大正元中西部創(chuàng)業(yè)投資合伙企業(yè)（有限合伙）（以下簡稱深圳大正元），并實(shí)際收到深圳大正元股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款1400萬元。德泓國際于2010年12月15日在寧夏回族自治區(qū)工商局辦理了股權(quán)變更登記手續(xù)，深圳大正元成為德泓國際的新股東。2016年4月12日，被告銀川市稅務(wù)稽查局通過人機(jī)結(jié)合分析，認(rèn)為德泓物流存在稅收違法嫌疑予以立案，對(duì)德泓物流2010年1月1日至2015年12月31日期間的涉稅情況進(jìn)行檢查。經(jīng)檢查德泓物流財(cái)務(wù)賬簿，發(fā)現(xiàn)德泓物流于2010年9月向深圳大正元轉(zhuǎn)讓持有的德泓國際1.97%的股權(quán)（對(duì)應(yīng)注冊(cè)資本金371.28萬元），股權(quán)轉(zhuǎn)讓款1400萬元計(jì)入其他應(yīng)付款，未計(jì)收入，未申報(bào)納稅。銀川市稅務(wù)稽查局將案件提請(qǐng)銀川市國家稅務(wù)局重大稅務(wù)案件審理委員會(huì)審理，該委員會(huì)出具審理意見，銀川市稅務(wù)稽查局根據(jù)審理意見向德泓物流送達(dá)《稅務(wù)行政處罰事項(xiàng)告知書》。德泓物流申請(qǐng)聽證，銀川市稅務(wù)稽查局組織召開聽證，于2016年10月26日同時(shí)作出銀國稅稽處[2016]131號(hào)《稅務(wù)處理決定書》和銀國稅稽罰[2016]120號(hào)《稅務(wù)行政處罰決定書》，于2016年11月24日更改為銀國稅稽處[2016]163號(hào)《稅務(wù)處理決定書》，要求德泓物流補(bǔ)繳2010年度企業(yè)所得稅2535839.50元，并從滯納稅款之日起按日加收滯納稅款萬分之五的滯納金，將稅務(wù)處理決定書在報(bào)紙上刊登公告進(jìn)行送達(dá)。

德泓物流不服，向?qū)幭幕刈遄灾螀^(qū)稅務(wù)局申請(qǐng)復(fù)議。寧夏回族自治區(qū)稅務(wù)局受理后進(jìn)行復(fù)議審理，于2018年4月20日作出寧國稅復(fù)決字[2018]1號(hào)《行政復(fù)議決定書》，以“銀川市稅務(wù)稽查局未提供德泓國際完成股權(quán)變更手續(xù)的證據(jù)材料，屬于主要事實(shí)不清、證據(jù)不足；先后兩次作出同樣內(nèi)容的稅務(wù)處理決定書，且未依法及時(shí)送達(dá)，屬于程序違法；補(bǔ)稅依據(jù)缺少《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》有關(guān)規(guī)定及《中華人民共和國稅收征管法》中補(bǔ)征稅款的相關(guān)規(guī)定，屬于引用法律不全”為由，撤銷銀國稅稽處[2016]163號(hào)《稅務(wù)處理決定書》，要求銀川市稅務(wù)稽查局在六十日內(nèi)重新作出具體行政行為。

銀川市稅務(wù)稽查局重新進(jìn)行審理，補(bǔ)充調(diào)查取證后出具審理報(bào)告，提請(qǐng)銀川市國家稅務(wù)局重大稅務(wù)案件審理委員會(huì)審理，該委員會(huì)出具審理意見，銀川市稅務(wù)稽查局根據(jù)審理意見向德泓物流送達(dá)《稅務(wù)行政處罰事項(xiàng)告知書》。德泓物流再次申請(qǐng)聽證，銀川市稅務(wù)稽查局組織召開聽證。聽證結(jié)束后，銀川市稅務(wù)稽查局向委員會(huì)提交聽證報(bào)告，該委員會(huì)出具審理紀(jì)要，同意銀川市稅務(wù)稽查局的處理意見。銀川市稅務(wù)稽查局于2018年8月17日作出銀稅稽處[2018]9號(hào)《稅務(wù)處理決定書》。德泓物流不服，向銀川市金鳳區(qū)人民法院提起行政訴訟，請(qǐng)求依法判令：1、撤銷被告銀川市稅務(wù)稽查局作出的銀稅稽處[2018]9號(hào)《稅務(wù)處理決定書》；2、本案訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān)。

一審法院認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國稅收征收管理法》第十四條，《中華人民共和國稅收征收管理法實(shí)施細(xì)則》第九條的規(guī)定，稽查局專司偷稅、逃避追繳欠稅、騙稅、抗稅案件的查處。關(guān)于銀川市稅務(wù)稽查局作出的稅務(wù)處理決定是否事實(shí)清楚、適用法律是否正確。根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第六條第（三）項(xiàng)、第八條，《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第十六條，《國家稅務(wù)總局關(guān)于貫徹落實(shí)企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》（國稅函[2010]79號(hào)）第三條的規(guī)定，德泓物流取得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款屬于轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)收入，應(yīng)當(dāng)繳納企業(yè)所得稅。德泓物流將該股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得掛其他應(yīng)付款，未計(jì)收入，未申報(bào)納稅，銀川市稅務(wù)稽查局通過核查，依據(jù)《中華人民共和國稅收征收管理法》第三十二條（注：第三十二條　納稅人未按照規(guī)定期限繳納稅款的，扣繳義務(wù)人未按照規(guī)定期限解繳稅款的，稅務(wù)機(jī)關(guān)除責(zé)令限期繳納外，從滯納稅款之日起，按日加收滯納稅款萬分之五的滯納金。）、第六十三條第一款（注：偷稅）的規(guī)定，決定追征德泓物流2010年少繳企業(yè)所得稅2535839.50元，該處理決定事實(shí)認(rèn)定清楚，適用法律正確，證據(jù)充分。德泓物流提出的“深圳大正元支付的1400萬元是投資協(xié)議中的增資擴(kuò)股款，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議并未實(shí)際履行，依據(jù)投資協(xié)議第7.8條交易回轉(zhuǎn)的約定，1400萬元的性質(zhì)屬于名股實(shí)債，不屬于德泓物流的收入”的意見。

首先，股權(quán)轉(zhuǎn)讓是指公司股東依法將自己的股份讓渡給其他股東或股東以外的人，使其他股東持股比例增加或他人成為公司股東的民事法律行為。增資擴(kuò)股是指新股東投資入股或原股東增加投資擴(kuò)大股權(quán)、企業(yè)向社會(huì)募集股份發(fā)行股票，從而增加企業(yè)的資本金。兩者的區(qū)別：一是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的出資人支付價(jià)款后，目標(biāo)公司的注冊(cè)資本是保持不變的，仍然為原數(shù)額；而增資擴(kuò)股的出資人支付價(jià)款后，目標(biāo)公司注冊(cè)資本增加。二是股權(quán)轉(zhuǎn)讓和增資擴(kuò)股的合同當(dāng)事人雖然都含有公司的原股東及出資人，但從協(xié)議資金受領(lǐng)的情況看，股權(quán)轉(zhuǎn)讓和增資擴(kuò)股中出資人資金的受領(lǐng)方是截然不同的。股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的資金由被轉(zhuǎn)讓股權(quán)公司的股東受領(lǐng)，資金的性質(zhì)屬于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的對(duì)價(jià)，原股東可以通過此種方式收回其投資；而增資擴(kuò)股中的資金由目標(biāo)公司受領(lǐng)，而非該公司的股東，資金的性質(zhì)屬于目標(biāo)公司的資本金。三是股權(quán)轉(zhuǎn)讓和增資擴(kuò)股支付價(jià)款一方的當(dāng)事人對(duì)于目標(biāo)公司的權(quán)利義務(wù)不同。股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，支付價(jià)款的一方在取得公司股東地位的同時(shí)，承繼原股東在公司中的權(quán)利，并承擔(dān)原股東對(duì)公司的所有義務(wù)；而增資擴(kuò)股中支付價(jià)款一方對(duì)其加入該公司前的義務(wù)的承擔(dān)，可以由協(xié)議各方進(jìn)行約定，但此種約定不影響公司及協(xié)議各方對(duì)外責(zé)任的承擔(dān)。本案中，德泓物流將持有德泓國際1.97%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給深圳大正元，并實(shí)際收到深圳大正元股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款1400萬元，同時(shí)德泓國際在寧夏回族自治區(qū)工商局辦理了股權(quán)變更登記手續(xù)。故深圳大正元支付的1400萬元屬于股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，不是增資擴(kuò)股款。其次，經(jīng)法院審查，《投資協(xié)議》第6.7條和6.8條明確約定了深圳大正元在完成入資后即成為德泓國際的股東，完成工商變更登記手續(xù)后即可按股權(quán)比例進(jìn)行利潤分配。投資協(xié)議第7.8條交易回轉(zhuǎn)的約定，屬于德泓國際與深圳大正元之間對(duì)控制投資風(fēng)險(xiǎn)事項(xiàng)的約定，與德泓物流是否應(yīng)當(dāng)繳納企業(yè)所得稅并無關(guān)聯(lián)，故德泓物流的該項(xiàng)意見不能成立，法院不予采納。

關(guān)于本案是否超過追征期限。根據(jù)《中華人民共和國稅收征收管理法》第五十二條規(guī)定“因稅務(wù)機(jī)關(guān)的責(zé)任，致使納稅人、扣繳義務(wù)人未繳或者少繳稅款的，稅務(wù)機(jī)關(guān)在三年內(nèi)可以要求納稅人、扣繳義務(wù)人補(bǔ)繳稅款，但是不得加收滯納金。因納稅人、扣繳義務(wù)人計(jì)算錯(cuò)誤等失誤，未繳或者少繳稅款的，稅務(wù)機(jī)關(guān)在三年內(nèi)可以追征稅款、滯納金；有特殊情況的，追征期可以延長到五年。”《中華人民共和國稅收征收管理法實(shí)施細(xì)則》第八十二條規(guī)定“稅收征管法第五十二條所稱特殊情況，是指納稅人或者扣繳義務(wù)人因計(jì)算錯(cuò)誤等失誤，未繳或者少繳、未扣或者少扣、未收或者少收稅款，累計(jì)數(shù)額在10萬元以上的”。德泓物流自述其財(cái)務(wù)人員將賬務(wù)列為其他應(yīng)付款項(xiàng)，并未列收入，且數(shù)額超過10萬元，符合《中華人民共和國稅收征收管理法》第五十二條規(guī)定的特殊情況，應(yīng)當(dāng)適用《中華人民共和國稅收征收管理法實(shí)施細(xì)則》第八十二條規(guī)定的五年追征期限。根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第五十四條第三款規(guī)定“企業(yè)應(yīng)當(dāng)自年度終了之日起五個(gè)月內(nèi)，向稅務(wù)機(jī)關(guān)報(bào)送年度企業(yè)所得稅納稅申報(bào)表，并匯算清繳，結(jié)清應(yīng)繳應(yīng)退稅款。”本案中，德泓物流的股權(quán)轉(zhuǎn)讓發(fā)生在2010年度，企業(yè)所得稅匯算清繳截止期為2011年5月31日前，銀川市稅務(wù)稽查局對(duì)德泓物流的稅務(wù)檢查自2016年4月12日開始，尚未超過上述追征期限，故法院對(duì)德泓物流提出的“已經(jīng)超過法定的追征期限”意見不予采納。綜上，銀川市稅務(wù)稽查局作出的銀稅稽處[2018]9號(hào)《稅務(wù)處理決定書》認(rèn)定的事實(shí)清楚、證據(jù)確鑿、程序合法、適用法律正確、處理內(nèi)容適當(dāng)。依照《中華人民共和國行政訴訟法》第六十九條的規(guī)定，判決駁回原告寧夏德泓金榮物流有限公司的訴訟請(qǐng)求；案件受理費(fèi)50元，由原告寧夏德泓金榮物流有限公司負(fù)擔(dān)。

一審宣判后，德泓物流不服，向銀川市中級(jí)人民法院提起上訴。

二審查明的事實(shí)與一審查明的事實(shí)相同。

二審法院認(rèn)為，本案爭議的焦點(diǎn)為涉案的1400萬元款項(xiàng)能否認(rèn)定為上訴人德泓物流的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款以及被上訴人作出的涉案《稅務(wù)處理決定書》是否超過法律規(guī)定的追征期限。首先，一審法院對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓及增資擴(kuò)股的區(qū)別做了詳細(xì)說明，本院不再贅述。本案中，上訴人德泓物流將其持有德泓國際的1.97%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給深圳大正元，并實(shí)際收到深圳大正元股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款1400萬元。后德泓國際在寧夏回族自治區(qū)工商局辦理了股權(quán)變更登記手續(xù)，應(yīng)視為股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為完成。上訴人、深圳大正元、德泓國際、德海絨業(yè)股份有限公司、馬某共同簽訂的《投資協(xié)議》第6.7條和6.8條亦明確約定了深圳大正元在完成入資后即成為德泓國際的股東，完成工商變更登記手續(xù)后即可按股權(quán)比例進(jìn)行利潤分配。故深圳大正元支付的1400萬元屬于股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，而不是增資擴(kuò)股款。根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第六條第（三）項(xiàng)、第八條，《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第十六條，《國家稅務(wù)總局關(guān)于貫徹落實(shí)企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》（國稅函[2010]79號(hào)）第三條的規(guī)定，上訴人取得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款屬于轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)收入，應(yīng)當(dāng)繳納企業(yè)所得稅。上訴人所稱的《投資協(xié)議》第7.8條交易回轉(zhuǎn)的約定，屬于德泓國際與深圳大正元之間對(duì)控制投資風(fēng)險(xiǎn)事項(xiàng)的約定，與上訴人是否應(yīng)當(dāng)繳納企業(yè)所得稅并無關(guān)聯(lián)。上訴人在取得深圳大正元支付的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款后，即享有該資金的所有權(quán)，其如何支配、流轉(zhuǎn)該資金，均與其是否應(yīng)當(dāng)繳納企業(yè)所得稅無關(guān)。其次，上訴人自述其財(cái)務(wù)人員將賬務(wù)列為其他應(yīng)付款項(xiàng)，并未列收入，且數(shù)額超過10萬元，符合《中華人民共和國稅收征收管理法》第五十二條規(guī)定的特殊情況，應(yīng)當(dāng)適用《中華人民共和國稅收征收管理法實(shí)施細(xì)則》第八十二條規(guī)定的五年追征期限。根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第五十四條第三款的規(guī)定，上訴人的股權(quán)轉(zhuǎn)讓發(fā)生在2010年度，企業(yè)所得稅匯算清繳截止期為2011年5月31日前，被上訴人對(duì)上訴人的稅務(wù)檢查自2016年4月12日開始，尚未超過上述追征期限。綜上，上訴人的上訴理由均不能成立，其上訴請(qǐng)求，不予支持。一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，程序合法。依照《中華人民共和國行政訴訟法》第八十九條第一款第(一)項(xiàng)的規(guī)定，判決駁回上訴，維持原判；二審案件受理費(fèi)50元，由上訴人寧夏德泓金榮物流有限公司負(fù)擔(dān)。

德泓物流仍不服，向本院申請(qǐng)?jiān)賹彿Q，根據(jù)申請(qǐng)人與第三人深圳大正元簽訂的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，該協(xié)議是附條件生效的債權(quán)投資協(xié)議，如果德泓國際36個(gè)月后沒有A股上市，深圳大正元有權(quán)要求申請(qǐng)人回購股權(quán)，退還股權(quán)后又退回到未轉(zhuǎn)讓前的狀態(tài)。此時(shí)，申請(qǐng)人沒有任何收益，企業(yè)也沒有企業(yè)所得。股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生在2010年9月至10月期間，稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在2013年10月以前進(jìn)行追繳。此外，根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》和《中華人民共和國稅收征收管理法》的規(guī)定，違反稅收法律、行政法規(guī)應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的行為，在五年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。根據(jù)該規(guī)定，即使申請(qǐng)人的行為違法，但其行為已經(jīng)超過處罰期限。請(qǐng)求：依法撤銷銀川市金鳳區(qū)人民法院（2019）寧0106行初7號(hào)和銀川市中級(jí)人民法院（2019）寧01行終280號(hào)行政判決，改判支持申請(qǐng)人原訴訟請(qǐng)求。

被申請(qǐng)人銀川市稅務(wù)稽查局答辯稱，《投資協(xié)議》中當(dāng)事人之間關(guān)于回購的約定屬于民事法律范疇，答辯人與德泓物流之間是行政法律關(guān)系。本案中，德泓物流與深圳大正元簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，協(xié)議生效后收到股權(quán)轉(zhuǎn)讓款1400萬元，并在工商部門完成了股權(quán)變更登記手續(xù)，就應(yīng)當(dāng)對(duì)由此產(chǎn)生的企業(yè)所得依法納稅。根據(jù)《中華人民共和國稅收征收管理法》第五十二條規(guī)定，“因稅務(wù)機(jī)關(guān)的責(zé)任，致使納稅人、扣繳義務(wù)人未繳或者少繳稅款的，稅務(wù)機(jī)關(guān)在三年內(nèi)可以要求納稅人、扣繳義務(wù)人補(bǔ)繳稅款，但是不得加收滯納金。因納稅人、扣繳義務(wù)人計(jì)算錯(cuò)誤等失誤，未繳或者少繳稅款的，稅務(wù)機(jī)關(guān)在三年內(nèi)可以追征稅款、滯納金；有特殊情況的，追征期可以延長到五年。”《中華人民共和國稅收征收管理法實(shí)施細(xì)則》第八十二條規(guī)定，“稅收征管法第五十二條所稱特殊情況，是指納稅人或者扣繳義務(wù)人因計(jì)算錯(cuò)誤等失誤，未繳或者少繳、未扣或者少扣、未收或者少收稅款，累計(jì)數(shù)額在10萬元以上的”。本案所涉稅款253萬余元，應(yīng)當(dāng)適用五年追征期。德泓物流違法行為發(fā)生在2010年度，根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第五十四條規(guī)定，企業(yè)所得稅匯算清繳截止日期為2011年5月31日，即德泓物流企業(yè)所得稅超過此期限未繳清才視為未繳或少繳，本次稅務(wù)檢查從2016年4月15日開始實(shí)施，沒有超過五年的追征期限。而且，本案銀稅稽處【2018】9號(hào)《稅務(wù)處理決定書》，不涉及行政處罰。綜上，本案一、二審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，審判程序合法，適用法律正確，請(qǐng)求法庭駁回申請(qǐng)人的再審申請(qǐng)，維持原判。

本院認(rèn)為，本案的焦點(diǎn)是申請(qǐng)人2010年轉(zhuǎn)讓股權(quán)所得的1400萬元扣除相應(yīng)股權(quán)資本金371.28萬元后是否為本年度企業(yè)所得以及被申請(qǐng)人銀川市稅務(wù)稽查局對(duì)申請(qǐng)人的處理是否超過法定期限。

關(guān)于申請(qǐng)人股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得扣除成本后是否應(yīng)當(dāng)計(jì)入當(dāng)年企業(yè)所得的問題，《國家稅務(wù)總局關(guān)于貫徹落實(shí)企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》（國稅函[2010]79號(hào)）第三條規(guī)定，“企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)收入，應(yīng)于轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效、且完成股權(quán)變更手續(xù)時(shí)，確認(rèn)收入的實(shí)現(xiàn)。轉(zhuǎn)讓股權(quán)收入扣除為取得該股權(quán)所發(fā)生的成本后，為股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得”。本案中，德泓物流2010年9月與深圳大正元簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓款1400萬元。根據(jù)《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》約定，2010年12月15日，德泓國際的股權(quán)信息在工商部門作了相應(yīng)變更，深圳大正元成為德泓國際的股東，股權(quán)變更手續(xù)完成，故本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓扣除成本后應(yīng)屬于企業(yè)所得。至于協(xié)議當(dāng)事人事后是否回購，則是當(dāng)事人之間的民事法律關(guān)系，與申請(qǐng)人的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得是否應(yīng)計(jì)入企業(yè)本年度收入無關(guān)。

關(guān)于被申請(qǐng)人銀川市稅務(wù)稽查局對(duì)申請(qǐng)人的處理是否超過法定期限的問題，《中華人民共和國稅收征收管理法》第五十二條規(guī)定，“因稅務(wù)機(jī)關(guān)的責(zé)任，致使納稅人、扣繳義務(wù)人未繳或者少繳稅款的，稅務(wù)機(jī)關(guān)在三年內(nèi)可以要求納稅人、扣繳義務(wù)人補(bǔ)繳稅款，但是不得加收滯納金。因納稅人、扣繳義務(wù)人計(jì)算錯(cuò)誤等失誤，未繳或者少繳稅款的，稅務(wù)機(jī)關(guān)在三年內(nèi)可以追征稅款、滯納金；有特殊情況的，追征期可以延長到五年。”《中華人民共和國稅收征收管理法實(shí)施細(xì)則》第八十二條規(guī)定，“稅收征管法第五十二條所稱特殊情況，是指納稅人或者扣繳義務(wù)人因計(jì)算錯(cuò)誤等失誤，未繳或者少繳、未扣或者少扣、未收或者少收稅款，累計(jì)數(shù)額在10萬元以上的”。本案中，企業(yè)所得稅匯算清繳截止日期為2011年5月31日，涉案稅款253萬余元，適用五年的征繳期限時(shí)并未超過法定征繳期限。故申請(qǐng)人的再審申請(qǐng)理由與事實(shí)不符，本院不予采納。

綜上，一二審行政判決事實(shí)清楚，適用法律正確，審判程序合法，再審申請(qǐng)人的再審申請(qǐng)不符合《中華人民共和國行政訴訟法》第九十一條規(guī)定的情形。依照《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國行政訴訟法〉的解釋》第一百一十六條第二款之規(guī)定，裁定如下：

駁回寧夏德泓金榮物流有限公司的再審申請(qǐng)。

審判長 吳 峰

審判員 吳培淵

審判員 胡文紅

二○二○年十二月十六日

書記員 賀成成

注：

銀稅稽處[2018]9號(hào)《稅務(wù)處理決定書》認(rèn)定原告德泓物流少繳企業(yè)所得稅，依據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第六條第（三）項(xiàng)，《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第十六條，《中華人民共和國稅收征收管理法》第三十二條、第五十二條第三款、第六十三條第一款的規(guī)定，追征原告德泓物流2010年少繳企業(yè)所得稅2535839.50元，并從稅款滯納之日起至實(shí)際繳納稅款之日止按日加收萬分之五的滯納金。

銀稅稽罰[2018]11號(hào)《稅務(wù)行政處罰決定書》認(rèn)定德泓物流少繳2010年企業(yè)所得稅2535839.50元，違反《中華人民共和國稅收征收管理法》第二十五條第一款的規(guī)定，根據(jù)《中華人民共和國稅收征收管理法》第六十三條第一款，參照《寧夏回族自治區(qū)稅務(wù)行政處罰裁量基準(zhǔn)》第18項(xiàng)中納稅人配合稅務(wù)機(jī)關(guān)檢查，但不繳或者少繳稅款占同期應(yīng)納稅款10%以上的屬一般違法情形，處不繳或者少繳的稅款60%以上1倍以下的罰款的規(guī)定，決定對(duì)德泓物流處以少繳的企業(yè)所得稅2535839.50元百分之六十的罰款，即1521503.70元。