并購重組交易中各種類型的債務(wù)承擔(dān)問題如何進(jìn)行稅務(wù)定性，并正確計(jì)算各方的應(yīng)稅所得和資產(chǎn)計(jì)稅基礎(chǔ)，一直是一個(gè)廣有爭(zhēng)議的問題。我們近期通過一系列文章來和大家交流各類并購重組中的債務(wù)承擔(dān)應(yīng)該如何進(jìn)行正確的稅收定性。

第一篇我們先來談一談在股權(quán)收購交易中的債務(wù)承擔(dān)應(yīng)該如何進(jìn)行正確的稅收定性。應(yīng)該來講，股權(quán)收購交易屬于并購重組中較為普遍也相對(duì)簡(jiǎn)單的交易類型。在股權(quán)收購中的債務(wù)承擔(dān)問題，我們先通過下面一個(gè)圖來分析一下：

有一點(diǎn)很清晰，股權(quán)收購交易中涉及三方：收購企業(yè)、被收購企業(yè)和被收購企業(yè)的股東。

第二個(gè)問題，我們要明確，說到“債務(wù)”，究竟是誰的債務(wù)。要注意，根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，公司的人格獨(dú)立于股東的人格。股東將資產(chǎn)投資入股到被投資企業(yè)，資產(chǎn)就是被投資企業(yè)的資產(chǎn)，從而獨(dú)立于股東之外。同樣，在談到債務(wù)承擔(dān)中的“債務(wù)”，我們也要嚴(yán)格區(qū)分，這個(gè)債務(wù)究竟是被收購企業(yè)股東的債務(wù)還是被收購企業(yè)的債務(wù)，這兩個(gè)債務(wù)也是完全獨(dú)立且不一樣的。

在股權(quán)收購交易中，我們談到“債務(wù)承擔(dān)”的問題，無非就是如下三種情況：

1.收購企業(yè)A在收購被收購企業(yè)B時(shí)，除了要向被收購企業(yè)B的股東B1支付轉(zhuǎn)讓價(jià)款，還要承擔(dān)被收購企業(yè)股東B1欠第三方的債務(wù)；

2.A公司在收購B企業(yè)股權(quán)時(shí)，和B1公司約定，A公司在收購B公司股權(quán)后，對(duì)于B公司對(duì)外欠的債務(wù)（包括B公司欠第三方的債務(wù)，以及B公司和B1公司往來形成的債務(wù)），A公司均要負(fù)責(zé)償還。

3.A在收購B企業(yè)股權(quán)時(shí)，和B1公司約定，股權(quán)收購前被收購企業(yè)B公司對(duì)外欠的債務(wù)（包括B公司欠第三方的債務(wù)，以及B公司和B1公司往來形成的債務(wù)）由B1承擔(dān)并負(fù)責(zé)償還，股權(quán)收購后新孳生的債務(wù)由A負(fù)責(zé)償還。

我們下面分別就這三種情況和大家進(jìn)行一下分析：

第一種情況：收購企業(yè)A承擔(dān)被收購企業(yè)股東B1欠第三方的債務(wù)

這種情況是最簡(jiǎn)單的。毫無疑問，根據(jù)《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》、《個(gè)人所得稅法實(shí)施條例》以及財(cái)稅[2009]59號(hào)文，債務(wù)的承擔(dān)肯定屬于非股權(quán)支付金額，屬于收購對(duì)價(jià)的一部分，此時(shí)，收購企業(yè)A承擔(dān)被收購企業(yè)股東B1欠第三方的債務(wù)，我們來計(jì)算B1的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得時(shí)，應(yīng)該是：

B1的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入=A支付的現(xiàn)金股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款+A為B1承擔(dān)的第三方債務(wù)金額-B1持有B公司股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)

A公司收購B公司股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)=A支付的現(xiàn)金股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款+A為B1承擔(dān)的第三方債務(wù)金額

這種情況最清晰，也最沒有爭(zhēng)議。

第二種情況：股權(quán)收購前的被收購企業(yè)B的債務(wù)由收購企業(yè)A承擔(dān)

這種情況就稍微復(fù)雜一點(diǎn)了。這里，B1和A公司約定，B公司的債務(wù)，收購企業(yè)A要負(fù)責(zé)償還，包括B公司欠第三方的以及B公司欠B1公司的股東往來款。這里就開始產(chǎn)生爭(zhēng)議。

我們首先要明確一點(diǎn)，股東的資產(chǎn)、負(fù)債和被投資企業(yè)的資產(chǎn)、負(fù)債都是獨(dú)立的。這里B1公司要求A公司負(fù)責(zé)償還的B公司對(duì)外欠的債務(wù)，A公司答應(yīng)負(fù)責(zé)償還會(huì)不會(huì)影響對(duì)B1的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得的計(jì)算，即A公司約定負(fù)責(zé)償還B公司對(duì)外欠的債務(wù)的金額要不要算作B1股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得。

我們來看一下，這里的債務(wù)是被收購企業(yè)B的債務(wù)。A公司在收購B企業(yè)股權(quán)時(shí)，對(duì)于B公司股權(quán)的定價(jià)=B公司資產(chǎn)的公允價(jià)值-B公司負(fù)債的公允價(jià)值=M（現(xiàn)金支付）

此時(shí)，B1公司將B的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給A，A向B1公司支付M的現(xiàn)金，此時(shí)：

B1公司轉(zhuǎn)讓B公司股權(quán)的應(yīng)稅所得=M-B1公司持有B公司股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)

A公司持有B公司股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)=M

收購?fù)瓿珊螅?/p>

這類大家要知道，如果在A公司收購B公司前，B公司賬上有足夠的現(xiàn)金償債的話，大家肯定在股權(quán)收購前就安排B公司用現(xiàn)金去償還第三方以及B1股東的負(fù)債了。如果償還了負(fù)債，資產(chǎn)和負(fù)債按相同的金額減少，這樣也不影響A公司對(duì)B公司股權(quán)收購的定價(jià)，此時(shí)股權(quán)收購定價(jià)仍然是M。股權(quán)收購定價(jià)M不變，則B1公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得以及A公司持有B公司股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)也不變。

正是因?yàn)锽公司可能沒有這么多現(xiàn)金償還債務(wù)，因此B1公司約定，A公司收購B公司100%股權(quán)后，要負(fù)責(zé)償還B公司對(duì)外欠的債務(wù)。好了，到了第二步，在A公司取得B公司100%股權(quán)后，A公司如何償還B公司債務(wù)呢？

這里，大家一定要心里重復(fù)三遍：股東債務(wù)和公司債務(wù)是獨(dú)立的。債務(wù)是B公司欠的，B公司無力償還。B公司的股東A如果要幫其償還債務(wù)，常規(guī)兩種操作方式:

1. A公司將B公司需要償債的資金，用現(xiàn)金對(duì)B公司增資，B公司取得增資款后償還自身負(fù)債；

2. A公司將B公司需要償債的資金以往來形式借給B公司，形成股東借款，B公司用這部分資金償還自身負(fù)債。

對(duì)于第一種情況，A公司增加對(duì)B公司的投資，相應(yīng)地增加對(duì)B公司長(zhǎng)期股權(quán)投資的計(jì)稅基礎(chǔ)。

對(duì)于第二種情況，實(shí)際對(duì)于B公司而言只是一個(gè)債務(wù)的替換，即A公司給B一筆錢，B公司用這筆錢償還股權(quán)收購前欠第三方和大股東B1的負(fù)債，此時(shí)B的債務(wù)人從原先第三方和B1變成A，這僅僅是一個(gè)債務(wù)方的替換而已。

因此，無論哪種情況，如果在股權(quán)收購中，大家約定收購企業(yè)要負(fù)責(zé)償還被收購企業(yè)在收購前的負(fù)債，這種債務(wù)的承擔(dān)在股權(quán)收購環(huán)節(jié)，不能算做被收購企業(yè)股東B1的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入，也不會(huì)增加A公司收購B企業(yè)股東的計(jì)稅基礎(chǔ)，是否增加計(jì)稅基礎(chǔ)，要看下一步A公司究竟如何幫著B公司償還負(fù)債，是增資給B償還負(fù)債，還是用一個(gè)新股東借款替代老的負(fù)債。如果是第一種情況，A公司才能增加對(duì)B公司投資股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)，而第二種情況則不可以。

第三種情況：股權(quán)收購前的被收購企業(yè)B的債務(wù)由原股東B1承擔(dān)

說實(shí)話，第三種情況是最具爭(zhēng)議，也是最考驗(yàn)大家對(duì)于所得稅基礎(chǔ)理論的認(rèn)識(shí)的。我們來具體解剖看一下：

在這種股權(quán)收購中，收購企業(yè)A和B1約定，收購前B公司所有的債務(wù)（包括B公司欠B1的以及欠第三方的債務(wù)）全部由B1公司負(fù)責(zé)償還。

正常情況下，被收購企業(yè)B股權(quán)的公允價(jià)值（假設(shè)為M）=B公司全部資產(chǎn)的公允價(jià)值-全部負(fù)債的公允價(jià)值（包含X+Z，可能還有其他的應(yīng)付賬款、預(yù)收賬款等）。

如果你約定，被收購企業(yè)B自身負(fù)債中的X和Z由股東B1來負(fù)責(zé)償還了，毫無疑問，B公司的負(fù)債減少了，股權(quán)的公允價(jià)值必然增加。此時(shí)，相當(dāng)于正常情況下，A公司收購B公司支付的股權(quán)價(jià)款M相比，如果約定部分負(fù)債由B公司原股東B1承擔(dān)，則A公司的股權(quán)收購價(jià)款自然而然變?yōu)镸+X+Z，這個(gè)大家應(yīng)該沒有疑問。

現(xiàn)在關(guān)鍵的問題在于，B公司將其自身負(fù)債轉(zhuǎn)移給B1，這個(gè)交易如何進(jìn)行稅收上的定性呢？

（1）B公司原先欠B1公司的股東借款X，如果由B1公司負(fù)責(zé)，實(shí)際上就是B1不需要B公司償還了。這個(gè)債務(wù)的豁免究竟認(rèn)定為債務(wù)重組，還是認(rèn)定為債轉(zhuǎn)股？如果是債務(wù)的豁免，B公司要確認(rèn)債務(wù)重組所得，B1公司要確認(rèn)債務(wù)重組損失。如果認(rèn)定為債轉(zhuǎn)股，B公司增加資本公積-資本溢價(jià)，B1公司增加對(duì)B公司長(zhǎng)期股權(quán)投資計(jì)稅基礎(chǔ)，金額為X；

（2）B公司原先欠第三方債權(quán)人的債務(wù)Z，這個(gè)由B1直接償還或先承擔(dān)后期償還，這個(gè)算什么？

對(duì)于B公司：

借：債務(wù)——第三方 Z

貸：資本公積-資本溢價(jià)OR營(yíng)業(yè)外收入 Z（?）

所以，核心的問題在于如何理解，股東承擔(dān)被投資企業(yè)負(fù)債這個(gè)問題在所得稅問題上的定性。我們前面在第二種情況說過，股東承擔(dān)被投資企業(yè)負(fù)債，要么是股東增加對(duì)被投資企業(yè)的投資，由被投資企業(yè)對(duì)外償還負(fù)債。要么是股東增加對(duì)被投資企業(yè)的往來，被投資企業(yè)用新的負(fù)債替換老的負(fù)債。

由于在第三種情況中，收購企業(yè)A約定，收購前的負(fù)債全部由B1承擔(dān)，則就不可能在繼續(xù)保留B1和B之間的負(fù)債。因此，在股權(quán)收購協(xié)議中，如果約定被收購企業(yè)原股東B1承擔(dān)被收購企業(yè)B負(fù)債且實(shí)際承擔(dān)了，雖然工商上B1沒有對(duì)B新增出資，也應(yīng)該實(shí)質(zhì)認(rèn)定為B1增加了對(duì)B公司的投資（只不過新增投資全部進(jìn)入了資本公積-資本溢價(jià)），從而B1公司為B承擔(dān)負(fù)債的金額要增加B1公司對(duì)B公司長(zhǎng)期股權(quán)投資的計(jì)稅基礎(chǔ)。這里，B1公司承擔(dān)了B公司負(fù)債后，B1公司對(duì)B公司長(zhǎng)期股權(quán)投資的計(jì)稅基礎(chǔ)從Y變成了Y+X+Z。

我們知道，如果約定B公司的負(fù)債由B1公司承擔(dān)，B公司股權(quán)的公允價(jià)值變大了。自然收購企業(yè)A向被收購企業(yè)股東B1支付的股權(quán)對(duì)價(jià)款也從原來的M變?yōu)榱薓+X+Z。

此時(shí)，對(duì)于B1公司轉(zhuǎn)讓B公司股權(quán)的應(yīng)稅所得=M+X+Z-（Y+X+Z）=M-Y

也就是說對(duì)于B1公司而言，其是否要承擔(dān)B公司負(fù)債，不影響計(jì)算器轉(zhuǎn)讓B公司股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)。

但是，對(duì)于收購企業(yè)A公司而言，其持有B公司股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)從M變成了M+X+Z。其中X+Z這部分你可以對(duì)應(yīng)看到被收購企業(yè)B公司所有者權(quán)益項(xiàng)目中反映股東投入的會(huì)計(jì)科目“資本公積-資本溢價(jià)”增加了X+Z的金額。

所以，你理解了這一點(diǎn)，也就能理解《國家稅務(wù)總局關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入征收個(gè)人所得稅問題的批復(fù)》（國稅函[2007]244號(hào)）所說的：

對(duì)于原股東取得轉(zhuǎn)讓收入后，根據(jù)持股比例對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入、債權(quán)債務(wù)進(jìn)行分配的，應(yīng)納稅所得額的計(jì)算公式為：應(yīng)納稅所得額＝原股東分配取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入＋原股東清收公司債權(quán)收入－原股東承擔(dān)公司債務(wù)支出－原股東向公司投資成本

我們先不考慮對(duì)于收購前原企業(yè)債權(quán)和資產(chǎn)的分配（原股東承擔(dān)被投資企業(yè)債權(quán)和資產(chǎn)的問題，我們后一篇文章談，這里先忽略，一步一步來），假設(shè)僅僅只有對(duì)于債務(wù)的分配，我們244號(hào)文對(duì)于原股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)納稅所得額計(jì)算修改如下：

應(yīng)納稅所得額＝原股東分配取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入－原股東承擔(dān)公司債務(wù)支出－原股東向公司投資成本

所以，我們做了上面的鋪墊分析，大家再回過頭來看國稅函[2007]244號(hào)文，為什么在被收購企業(yè)原個(gè)人股東在股權(quán)收購中要承擔(dān)被收購企業(yè)債務(wù)支出時(shí)，在計(jì)算股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)納稅所得額時(shí)要減去“原股東承擔(dān)公司債務(wù)支出”，實(shí)際上這個(gè)原股東承擔(dān)公司債務(wù)的支出，實(shí)質(zhì)屬于原股東增加的對(duì)被投資企業(yè)長(zhǎng)期股權(quán)投資的成本。個(gè)人股東的個(gè)人所得稅計(jì)算是這樣，企業(yè)股東的企業(yè)所得稅計(jì)算也同樣如此。理解了這一點(diǎn)，債務(wù)承擔(dān)問題大家才能豁然開朗：

重要結(jié)論

股東承擔(dān)被投資企業(yè)的負(fù)債的行為，實(shí)際上屬于股東對(duì)被投資企業(yè)增資的行為。在稅收上，應(yīng)按股東承擔(dān)負(fù)債的金額增加其對(duì)被投資企業(yè)的長(zhǎng)期股權(quán)投資計(jì)稅基礎(chǔ)。

換句話說，股東為被投資企業(yè)承擔(dān)負(fù)債，實(shí)質(zhì)上和股東用現(xiàn)金對(duì)被投資企業(yè)增資在本質(zhì)上是一模一樣的。這是我們理解股權(quán)收購中，股東承擔(dān)被投資企業(yè)負(fù)債的稅務(wù)處理的關(guān)鍵。