問題內(nèi)容：

某有限公司由A（法人）和B（法人）及C（自然人）出資組成，出資比例為3:3:4，公司章程規(guī)定分紅比例為4:4:2,2012年度公司分紅100萬元，請問：A和B各分得的40萬元是否可以免稅？

答復機構(gòu)：河北省稅務局

答復時間：2021-04-25

答復內(nèi)容：

河北省稅務局12366納稅服務中心答復：

您好！您提交的問題已收悉，現(xiàn)針對您所提供的信息回復如下：

根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》規(guī)定：

第六條企業(yè)以貨幣形式和非貨幣形式從各種來源取得的收入，為收入總額。包括：

(四)股息、紅利等權(quán)益性投資收益;

第二十六條企業(yè)的下列收入為免稅收入：

(三)在中國境內(nèi)設立機構(gòu)、場所的非居民企業(yè)從居民企業(yè)取得與該機構(gòu)、場所有實際聯(lián)系的股息、紅利等權(quán)益性投資收益;

根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》（中華人民共和國國務院令第512號）規(guī)定：

第八十三條 企業(yè)所得稅法第二十六條第(二)項所稱符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，是指居民企業(yè)直接投資于其他居民企業(yè)取得的投資收益。企業(yè)所得稅法第二十六條第(二)項和第(三)項所稱股息、紅利等權(quán)益性投資收益，不包括連續(xù)持有居民企業(yè)公開發(fā)行并上市流通的股票不足12個月取得的投資收益。

感謝您的咨詢！上述回復僅供參考，若您對此仍有疑問，請聯(lián)系河北稅務12366或主管稅務機關。

稅政解析與策略（謝華峰）：

12366很愛背文件。

一、公司法支持

《公司法》第三十四條規(guī)定：“股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。”

第一百六十六條第四款規(guī)定：“公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責任公司依照本法第三十四條的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。”

二、企業(yè)所得稅填表說明支持

第5列“投資比例”：填報納稅人投資于被投資企業(yè)的股權(quán)比例。若購買公開發(fā)行股票的，此列可不填報。

第7列“依決定歸屬于本公司的股息、紅利等權(quán)益性投資收益金額”：填報納稅人按照投資比例或者其他方法計算的，實際歸屬于本公司的股息、紅利等權(quán)益性投資收益金額。若被投資企業(yè)將股權(quán)（票）溢價所形成的資本公積轉(zhuǎn)為股本的，不作為投資方企業(yè)的股息、紅利收入，投資方企業(yè)也不得增加該項長期投資的計稅基礎。

結(jié)論：

若不按股權(quán)比例或?qū)嶋H出資比例進行利潤分配，只要公司章程中“全體股東約定不按照出資比例分取紅利”，則超出投資比例的分配數(shù)額應當仍然可享受符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利免稅優(yōu)惠。

至于是否會造成自然人股東少交分紅個稅，不會的。因為居民企業(yè)收到分紅款最終還是要分紅給自然人，自然人收到分紅款時還是免不了需要代繳代扣個稅。

若居民企業(yè)一直不分紅，或者虛列成本費用消化未分配利潤，這是另一個層面的問題了。