近年來(lái)，我國(guó)金融領(lǐng)域持續(xù)推進(jìn)對(duì)外開(kāi)放，非居民企業(yè)在華投資日益活躍，一些非居民企業(yè)通過(guò)轉(zhuǎn)讓境內(nèi)上市公司股票的方式取得收入。此時(shí)，非居民企業(yè)需就其權(quán)益性投資所得繳納預(yù)提所得稅，如果是符合條件的股份轉(zhuǎn)讓收入，可以享受協(xié)定待遇，免予在我國(guó)繳納稅款。目前，我國(guó)與其他國(guó)家簽訂的稅收協(xié)定中，對(duì)于以股份轉(zhuǎn)讓方式取得的財(cái)產(chǎn)收益如何征稅，主要有四種處理方式。筆者認(rèn)為，從我國(guó)實(shí)踐情況來(lái)看，依據(jù)簡(jiǎn)易判定原則適用稅收協(xié)定的方式更符合經(jīng)濟(jì)效益。

案例：享受協(xié)定待遇需自行證明

Y公司根據(jù)新加坡相關(guān)法律法規(guī)成立，屬于我國(guó)非居民企業(yè)。2014年，Y公司出資2000萬(wàn)元人民幣投資我國(guó)境內(nèi)居民企業(yè)B公司，直接占股比例為2.8%。2019年3月，B公司在上海證券交易所上市，并于2020年4月開(kāi)始解禁股份。自此，Y公司開(kāi)始將其持有的B公司股份（折合2200萬(wàn)股）在二級(jí)市場(chǎng)進(jìn)行減持。

根據(jù)我國(guó)企業(yè)所得稅法及實(shí)施條例，如果Y公司在中國(guó)境內(nèi)不構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)，或雖構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)但其減持股票取得的收入與該常設(shè)機(jī)構(gòu)無(wú)實(shí)際聯(lián)系，則其股票轉(zhuǎn)讓收益應(yīng)按10%的稅率繳納預(yù)提所得稅。如果我國(guó)與非居民企業(yè)所在國(guó)簽訂的稅收協(xié)定有更優(yōu)惠的規(guī)定，可以適用稅收協(xié)定。

根據(jù)中新稅收協(xié)定第十三條第四款，締約國(guó)一方居民轉(zhuǎn)讓股份取得的收益，如果股份價(jià)值的50%以上直接或間接由位于締約國(guó)另一方的不動(dòng)產(chǎn)構(gòu)成，可以在締約國(guó)另一方征稅。除第四款外，締約國(guó)一方居民轉(zhuǎn)讓其在締約國(guó)另一方居民公司或其他法人資本中的股份、參股、或其他權(quán)利取得的收益，如果該收益人在轉(zhuǎn)讓行為前的12個(gè)月內(nèi)，曾經(jīng)直接或間接參與該公司或其他法人至少25%的資本，可以在該締約國(guó)另一方征稅。

也就是說(shuō)，新加坡Y公司如果自行判定其符合享受協(xié)定待遇的條件，可免于在中國(guó)繳納稅款，就需要證明Y公司在轉(zhuǎn)讓股票前12個(gè)月內(nèi)，直接和間接持有B公司的股份比例均低于25%。同時(shí)，Y公司直接和間接持有的B公司股份價(jià)值中，不動(dòng)產(chǎn)構(gòu)成比例也要低于50%，并留存好相關(guān)證明材料。

思考：簡(jiǎn)易判定更符合經(jīng)濟(jì)效益原則

筆者在工作中發(fā)現(xiàn)，很多非居民企業(yè)取得股份轉(zhuǎn)讓收益后，雖然滿(mǎn)足享受相關(guān)稅收協(xié)定待遇的條件，但是由于多數(shù)情況下，非居民企業(yè)難以取得舉證材料，享受協(xié)定待遇仍存在一定困難?；诖?，可以考慮采用簡(jiǎn)易判定方式。

稅收協(xié)定中要求的股份及財(cái)產(chǎn)比例包括直接及間接控制，非居民企業(yè)在自行判定股份及不動(dòng)產(chǎn)比例時(shí)，就要窮盡股權(quán)結(jié)構(gòu)中所有關(guān)聯(lián)公司的情況。以Y公司為例，B公司在上市前往往經(jīng)過(guò)股權(quán)分置改革、多輪融資及資產(chǎn)重組，股權(quán)層次眾多、結(jié)構(gòu)復(fù)雜，判定過(guò)程復(fù)雜，需要大量證明材料，可能還會(huì)涉及上市公司內(nèi)部商業(yè)安排。Y公司在減持股票前的持股比例只有2.8%，屬于小股東，想要B公司配合出具證明材料存在現(xiàn)實(shí)困難。實(shí)務(wù)中，即使有個(gè)別非居民企業(yè)成功享受了稅收協(xié)定待遇，但其轉(zhuǎn)讓的是境內(nèi)關(guān)聯(lián)上市公司的股票，因此才能獲得大量?jī)?nèi)部證明資料備查。

梳理了近十年來(lái)我國(guó)與其他國(guó)家簽訂的稅收協(xié)定后，筆者發(fā)現(xiàn)，雖然不同稅收協(xié)定對(duì)于財(cái)產(chǎn)收益中股份轉(zhuǎn)讓的征稅規(guī)定有所差別，但大致可分為四類(lèi)。第一類(lèi)以中法稅收協(xié)定（2013年）為代表，其規(guī)定與中新稅收協(xié)定大致相同，既規(guī)定了參股比例，也規(guī)定被轉(zhuǎn)讓公司主要財(cái)產(chǎn)中的不動(dòng)產(chǎn)比例。第二類(lèi)以中俄稅收協(xié)定（2014年）為代表，僅對(duì)被轉(zhuǎn)讓公司主要財(cái)產(chǎn)中的不動(dòng)產(chǎn)比例加以限制。第三類(lèi)以中國(guó)羅馬尼亞稅收協(xié)定（2016年）為代表，在規(guī)定不動(dòng)產(chǎn)比例的基礎(chǔ)上，將可在該締約國(guó)另一方征稅的股份轉(zhuǎn)讓收入限定為不包括主要并經(jīng)常在證券交易所交易的股票。第四類(lèi)以中荷稅收協(xié)定（2013年）、中德稅收協(xié)定（2014年）為代表，在規(guī)定轉(zhuǎn)讓方股份及不動(dòng)產(chǎn)比例的基礎(chǔ)上，針對(duì)股票轉(zhuǎn)讓收入設(shè)立簡(jiǎn)易判定原則，當(dāng)居民在轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生的納稅年度內(nèi)轉(zhuǎn)讓股票總額不超過(guò)上市股票的3%時(shí)，則僅在轉(zhuǎn)讓者為其居民的一方繳稅。

筆者認(rèn)為，從征納雙方的角度來(lái)看，依據(jù)簡(jiǎn)易判定原則適用稅收協(xié)定的處理方式，可操作性更強(qiáng)，也更符合經(jīng)濟(jì)效益原則。在聯(lián)合國(guó)（UN）稅收協(xié)定范本（2017版）第十三條財(cái)產(chǎn)收益的注釋中提到，對(duì)上市公司股票轉(zhuǎn)讓收入征稅并不經(jīng)濟(jì)。發(fā)展中國(guó)家不對(duì)股票轉(zhuǎn)讓所得征稅，有益于提振資本市場(chǎng)，能帶來(lái)回報(bào)。經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織（OECD）稅收協(xié)定范本（2017版）第十三條規(guī)定，被轉(zhuǎn)讓公司主要財(cái)產(chǎn)中不動(dòng)產(chǎn)比例低于50%，可在轉(zhuǎn)讓者為其居民的一方繳稅，而未規(guī)定股份比例。

在我國(guó)金融市場(chǎng)持續(xù)開(kāi)放的背景下，筆者建議，可結(jié)合聯(lián)合國(guó)稅收協(xié)定范本財(cái)產(chǎn)收益條款的相關(guān)內(nèi)容及我國(guó)實(shí)際情況，今后在談簽稅收協(xié)定時(shí)更多地采用中荷稅收協(xié)定、中德稅收協(xié)定中的簡(jiǎn)易判定模式，進(jìn)一步促進(jìn)國(guó)際資本流動(dòng)，吸引外資，助力資本市場(chǎng)更好發(fā)展。