案情概覽

2007年1月12日，駿騰公司與聯(lián)合公司簽訂《協(xié)議書》，約定聯(lián)合公司暫付給駿騰公司9000萬(wàn)元投資國(guó)內(nèi)A股市場(chǎng)，雙方共擔(dān)投資風(fēng)險(xiǎn)，投資收益按50%：50%比例分配。

2007年案涉股票帳戶共取得股票轉(zhuǎn)讓收益51172814.9元，取得利息收入16763.16元，投資收益合計(jì)51189578.06元。于2011年11月21日，證監(jiān)會(huì)以聯(lián)合公司涉嫌非法利用他人帳戶買賣股票為由，對(duì)聯(lián)合公司進(jìn)行立案調(diào)查后，決定沒收違法所得61736851.98元（其中包含駿騰公司股票帳戶投資收益51189578.06元）。

2015年10月9日，第四稽查局作出《稅務(wù)行政處罰事項(xiàng)告知書》，認(rèn)定駿騰公司應(yīng)補(bǔ)繳企業(yè)所得稅14953295.32元，對(duì)駿騰公司2007年度補(bǔ)繳的企業(yè)所得稅確認(rèn)為偷稅，處一倍的罰款。

2015年11月9日，證監(jiān)會(huì)撤銷沒收的違法所得61736851.98元。

2016年1月6日，第四稽查局以公告方式向駿騰公司送達(dá)《稅務(wù)行政處罰事項(xiàng)告知書》。

2016年5月20日、25日，駿騰公司分別向原北京市兩個(gè)稅務(wù)所申報(bào)投資收益所得26262949.03元、25594789.03元。

駿騰公司認(rèn)為：2007年涉案投資收益在納稅申報(bào)年度已被證監(jiān)會(huì)行政處罰所羈束。在證監(jiān)會(huì)的行政處罰被法院撤銷后，駿騰公司就涉案投資收益主動(dòng)向稅務(wù)部門進(jìn)行了納稅申報(bào)，不能推斷出駿騰公司有偷稅的主觀故意。

稽查局認(rèn)為：2007年度取得股票轉(zhuǎn)讓所得和股票投資收益未入賬，少繳納企業(yè)所得稅，該行為屬于偷稅。

法院認(rèn)為：即便2007年涉案投資收益將來(lái)會(huì)被罰沒，駿騰公司仍具有將該筆款項(xiàng)記賬并申報(bào)納稅的義務(wù)，不存在被證監(jiān)會(huì)處罰所羈束的問(wèn)題，且構(gòu)成偷稅。

小編點(diǎn)評(píng)

本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：1.納稅主體及應(yīng)稅所得額的確認(rèn)問(wèn)題；2.駿騰公司行為是否構(gòu)成偷稅問(wèn)題。

《企業(yè)所得稅法》第一條規(guī)定，在中華人民共和國(guó)境內(nèi)，企業(yè)和其他取得收入的組織為企業(yè)所得稅的納稅人，依照本法的規(guī)定繳納企業(yè)所得稅?！稌盒袟l例》第一條規(guī)定，中華人民共和國(guó)境內(nèi)的企業(yè)，除外商投資企業(yè)和外國(guó)企業(yè)外，應(yīng)當(dāng)就其生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)所得和其他所得，依照本條例繳納企業(yè)所得稅。駿騰公司以自身名義開立股票交易帳戶進(jìn)行股票買賣取得的收入及利息，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)為駿騰公司的所得收益。并承擔(dān)納稅義務(wù)。

《暫行條例》第五條規(guī)定，納稅人的收入總額包括......（二）財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入；（三）利息收入。《實(shí)施細(xì)則》第七條規(guī)定，條例第五條（二）項(xiàng)所稱財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入，是指納稅人有償轉(zhuǎn)讓各類財(cái)產(chǎn)取得的收入，包括轉(zhuǎn)讓固定資產(chǎn)、有價(jià)證券、股權(quán)以及其他財(cái)產(chǎn)而取得的收入。條例第五條（三）項(xiàng)所稱利息收入，是指納稅人購(gòu)買各種債券等有價(jià)證券的利息、外單位欠款付給的利息以及其他利息收入。本案中，2007年駿騰公司開立的案涉股票帳戶共取得股票轉(zhuǎn)讓收益51172814.9元，取得利息收入16763.16元，投資收益合計(jì)51189578.06元，應(yīng)確認(rèn)為企業(yè)所得稅應(yīng)納稅所得額。

駿騰公司是否構(gòu)成偷稅？

偷稅的認(rèn)定必須滿足主觀和客觀兩方面條件。客觀上必須符合法律規(guī)定的四種特定違法情形，一是偽造、變?cè)?、隱匿和擅自銷毀帳簿、記帳憑證；二是在帳簿上多列支出或者不列、少列收入；三是不按照規(guī)定辦理納稅申報(bào)，經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)通知申報(bào)仍然拒不申報(bào)；四是進(jìn)行虛假的納稅申報(bào)。主觀上必須具有不繳或者少繳應(yīng)納稅款的故意，也即具有偷稅的故意。主觀故意除了行為人自認(rèn)外，一般通過(guò)行為人的客觀行為來(lái)推定認(rèn)定。偷稅的四種違法情形，無(wú)論是偽造、變?cè)鞄け?，還是進(jìn)行虛假的納稅申報(bào)，行為人均用積極的行為，刻意追求不繳或少繳應(yīng)納稅款的目的，即均可以從客觀行為推斷出行為人具有偷稅的主觀故意。

《會(huì)計(jì)法》第十條規(guī)定“下列經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)辦理會(huì)計(jì)手續(xù)，進(jìn)行會(huì)計(jì)核算：（五）收入、支出、費(fèi)用、成本的計(jì)算”，第二十五條規(guī)定“公司、企業(yè)必須根據(jù)實(shí)際發(fā)生的經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)事項(xiàng)，按照國(guó)家統(tǒng)一的會(huì)計(jì)制度的規(guī)定確認(rèn)、計(jì)量和記錄資產(chǎn)、負(fù)債、所有者權(quán)益、收入、費(fèi)用、成本和利潤(rùn)”，《暫行條例》第十五條規(guī)定“繳納企業(yè)所得稅，按年計(jì)算，分月或者分季預(yù)繳。月份或者季度終了后十五日內(nèi)預(yù)繳，年度終了后四個(gè)月內(nèi)匯算清繳，多退少補(bǔ)”，第七條規(guī)定“在計(jì)算應(yīng)納稅所得額時(shí)，下列項(xiàng)目不得扣除：（三）違法經(jīng)營(yíng)的罰款和被沒收財(cái)物的損失”，根據(jù)上述法律法規(guī)規(guī)定，即便2007年涉案投資收益將來(lái)會(huì)被罰沒，駿騰公司仍具有將該筆款項(xiàng)記賬并申報(bào)納稅的義務(wù)，不存在被證監(jiān)會(huì)處罰所羈束的問(wèn)題。駿騰公司2007年度取得股票轉(zhuǎn)讓所得和股票投資收益未入賬，少繳納企業(yè)所得稅的行為，具有《稅收征管法》第六十三條“納稅人偽造、變?cè)?、隱匿、擅自銷毀帳簿、記帳憑證，或者在帳簿上多列支出或者不列、少列收入，或者經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)通知申報(bào)而拒不申報(bào)或者進(jìn)行虛假的納稅申報(bào)，不繳或者少繳應(yīng)納稅款的，是偷稅”規(guī)定的情形。

案例原文：

國(guó)家稅務(wù)總局北京市稅務(wù)局等與聯(lián)合置地房地產(chǎn)開發(fā)有限公司二審行政判決書

北京市第二中級(jí)人民法院

行 政 判 決 書

（2020）京02行終1340號(hào)

上訴人（一審被告）國(guó)家稅務(wù)總局北京市稅務(wù)局第四稽查局，住所地北京市通州區(qū)運(yùn)河西大街**。

法定代表人范力軍，局長(zhǎng)。

委托代理人張寶桂，國(guó)家稅務(wù)總局北京市稅務(wù)局第四稽查局工作人員。

委托代理人趙亮，北京天馳君泰律師事務(wù)所律師。

上訴人（一審被告）國(guó)家稅務(wù)總局北京市稅務(wù)局，住，住所地北京市西城區(qū)車公莊大街**/div>

法定代表人張有乾，局長(zhǎng)。

委托代理人王龍，國(guó)家稅務(wù)總局北京市稅務(wù)局工作人員。

委托代理人王家本，北京天馳君泰律師事務(wù)所律師。

被上訴人（一審原告）北京駿騰置業(yè)投資有限公司，住，住所地北京市密云區(qū)東邵渠鎮(zhèn)政府西側(cè)/div>

法定代表人郭胤，執(zhí)行董事。

委托代理人田玉芬，北京駿騰置業(yè)投資有限公司職工。

委托代理人武嘉，北京德和衡律師事務(wù)所律師。

一審第三人聯(lián)合置地房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，住，住所地北京市朝陽(yáng)區(qū)朝外大街北河沿**/div>

法定代表人賀海倫，董事長(zhǎng)。

北京駿騰置業(yè)投資有限公司（以下簡(jiǎn)稱駿騰公司）訴國(guó)家稅務(wù)總局北京市稅務(wù)局第四稽查局（以下簡(jiǎn)稱第四稽查局）稅務(wù)處理決定及國(guó)家稅務(wù)總局北京市稅務(wù)局（以下簡(jiǎn)稱北京市稅務(wù)局）行政復(fù)議一案，第四稽查局、北京市稅務(wù)局不服北京市西城區(qū)人民法院（以下簡(jiǎn)稱一審法院）所作（2020）京0102行初644號(hào)行政判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭，對(duì)本案進(jìn)行了審理，現(xiàn)已審理終結(jié)。

2016年8月1日，第四稽查局（原北京市密云區(qū)國(guó)家稅務(wù)局稽查局）作出密國(guó)稅稽處〔2016〕14號(hào)《稅務(wù)處理決定》（以下簡(jiǎn)稱被訴處理決定）。主要內(nèi)容為：我局于2015年3月27日至2015年8月11日，對(duì)你單位2007年1月1日至2014年12月31日增值稅、企業(yè)所得稅進(jìn)行了檢查，違法事實(shí)及處理決定如下：

一、違法事實(shí)

2007年度取得股票轉(zhuǎn)讓所得和股票投資收益未入賬，少繳納企業(yè)所得稅。

經(jīng)檢查，駿騰公司開設(shè)股票交易賬戶，該賬戶2007年內(nèi)發(fā)生股票轉(zhuǎn)讓所得51172814.9元，股票投資收益（利息）16763.16元，兩項(xiàng)合計(jì)51189578.06元，未進(jìn)行賬務(wù)處理，未申報(bào)繳納企業(yè)所得稅。本次檢查調(diào)整后應(yīng)補(bǔ)繳企業(yè)所得稅14953295.32元。

二、處理決定

1.根據(jù)《中華人民共和國(guó)稅收征收管理法》（以下簡(jiǎn)稱《稅收征收管理法》）第五十二條第三款，《中華人民共和國(guó)企業(yè)所得稅暫行條例》（以下簡(jiǎn)稱《暫行條例》）第三條、第五條、第十一條，《中華人民共和國(guó)企業(yè)所得稅暫行條例實(shí)施細(xì)則》（以下簡(jiǎn)稱《實(shí)施細(xì)則》）第七條，《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于查增應(yīng)納稅所得額彌補(bǔ)以前年度虧損處理問(wèn)題的公告》（國(guó)家稅務(wù)總局公告2010年第20號(hào)）的規(guī)定，經(jīng)計(jì)算追繳你企業(yè)2007年度企業(yè)所得稅14953295.32元。2.根據(jù)《稅收征收管理法》第三十二條的規(guī)定，對(duì)你企業(yè)補(bǔ)交的上述稅款，從滯納稅款之日起，按日加收滯納稅款萬(wàn)分之五的滯納金。

駿騰公司不服，向北京市稅務(wù)局申請(qǐng)復(fù)議。2019年6月27日，北京市稅務(wù)局作出京稅復(fù)決字〔2019〕10號(hào)《行政復(fù)議決定書》（以下簡(jiǎn)稱被訴復(fù)議決定），主要內(nèi)容為：根據(jù)《暫行條例》第五條第（二）項(xiàng)、第（三）項(xiàng)“納稅人的收入總額包括：（二）財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入；（三）利息收入”，《實(shí)施細(xì)則》第七條“條例第五條（二）項(xiàng)所稱財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入，是指納稅人有償轉(zhuǎn)讓各類財(cái)產(chǎn)取得的收入，包括轉(zhuǎn)讓固定資產(chǎn)、有價(jià)證券、股權(quán)以及其他財(cái)產(chǎn)而取得的收入”的規(guī)定，申請(qǐng)人2007年度內(nèi)進(jìn)行股票投資取得的股票轉(zhuǎn)讓收益和利息收入，應(yīng)該將全部所得依法記入申請(qǐng)人當(dāng)期收入總額計(jì)算繳納企業(yè)所得稅。申請(qǐng)人與聯(lián)合置地房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱聯(lián)合公司）通過(guò)簽訂《協(xié)議書》約定盈利分配比例的行為，不能免除申請(qǐng)人作為股票轉(zhuǎn)讓方負(fù)有的就全部收入進(jìn)行申報(bào)納稅的法定義務(wù)。

申請(qǐng)人未依據(jù)《暫行條例》第十五條“繳納企業(yè)所得稅，按年計(jì)算、分月或者分季度預(yù)繳。月份或者季度終了后十五日內(nèi)預(yù)繳，年度終了后四個(gè)月內(nèi)匯算清繳，多退少補(bǔ)”的規(guī)定，對(duì)2007年取得的股票轉(zhuǎn)讓收益和利息收入在當(dāng)期進(jìn)行帳務(wù)處理，也未在當(dāng)期申報(bào)繳納企業(yè)所得稅。申請(qǐng)人提出的“由于證監(jiān)會(huì)2007年5月就聯(lián)合公司涉嫌非法利用他人帳戶買賣股票介入調(diào)查后，上述股票收益時(shí)刻處于被證監(jiān)會(huì)罰沒的可能性之中”主張并不構(gòu)成申請(qǐng)人未進(jìn)行帳務(wù)處理，未申報(bào)繳納企業(yè)所得稅的正當(dāng)理由。申請(qǐng)人的行為符合《稅收征收管理法》第六十三條“納稅人偽造、變?cè)臁㈦[匿、擅自銷毀帳簿、記帳憑證，或者在帳簿上多列支出或者不列、少列收入，或者經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)通知申報(bào)而拒不申報(bào)或者進(jìn)行虛假的納稅申報(bào)，不繳或者少繳應(yīng)納稅款的，是偷稅”的規(guī)定。原密云國(guó)稅稽查局依據(jù)《稅收征收管理法》第五十二條第三款的規(guī)定，追繳申請(qǐng)人2007年度企業(yè)所得稅14953295.32元，并從滯納稅款之日起，按日加收滯納稅款萬(wàn)分之五的滯納金的決定，認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，適用依據(jù)正確，程序合法，內(nèi)容適當(dāng)。

綜上，依據(jù)《中華人民共和國(guó)行政復(fù)議法》（以下簡(jiǎn)稱《行政復(fù)議法》）第二十八條第一款第（一）項(xiàng)和《稅收行政復(fù)議規(guī)則》第七十五條第（一）項(xiàng)之規(guī)定，本機(jī)關(guān)作出如下決定：維持被訴處理決定。

駿騰公司向一審法院訴稱，被訴處理決定是違法的。首先，第四稽查局對(duì)駿騰公司和聯(lián)合公司之間的協(xié)議視而不見，機(jī)械理解《中華人民共和國(guó)企業(yè)所得稅法》（以下簡(jiǎn)稱《企業(yè)所得稅法》），誤判納稅主體。其次，證監(jiān)會(huì)2015年11月9日作出結(jié)案通知書，至此證監(jiān)會(huì)對(duì)案件整體作出結(jié)案處理。案涉股票收益確認(rèn)時(shí)間為2015年11月10日，駿騰公司于2015年12月31日進(jìn)行了企業(yè)所得稅納稅申報(bào)，不應(yīng)產(chǎn)生稅款滯納金。即使有稅收滯納金，依照《中華人民共和國(guó)行政強(qiáng)制法》的規(guī)定，滯納金的數(shù)額不得超過(guò)金錢給付義務(wù)的數(shù)額。第三，第四稽查局認(rèn)定駿騰公司應(yīng)就51189578.06元股票全額收益納稅的同時(shí)，未就駿騰公司于2015年12月31日申報(bào)納稅的情況進(jìn)行同步處理，存在重復(fù)征稅。第四，本案稅務(wù)稽查程序中，第四稽查局和原密云區(qū)稅務(wù)局多次主體混同作出行政行為，且在納稅擔(dān)保程序中存在違法之處。最后，北京市稅務(wù)局？未依法糾正第四稽查局的錯(cuò)誤行為，作出的被訴復(fù)議決定結(jié)論錯(cuò)誤。綜上，請(qǐng)求法院依法撤銷被訴處理決定及被訴復(fù)議決定。

第四稽查局一審辯稱，1.第四稽查局具有被告主體資格。稅務(wù)機(jī)構(gòu)改革后，原密云稅務(wù)局稽查局不再存在，其職責(zé)已經(jīng)轉(zhuǎn)由第四稽查局繼續(xù)行使。2.第四稽查局具有作出被訴處理決定的法定職權(quán)。3.被訴處理決定作出程序符合法律規(guī)定。4.被訴處理決定認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)充分，結(jié)果適當(dāng)。綜上，請(qǐng)求法院依法駁回駿騰公司的訴訟請(qǐng)求。

北京市稅務(wù)局一審辯稱，被訴復(fù)議決定事實(shí)清楚、證據(jù)充分、適用法律正確、程序合法，請(qǐng)求法院依法駁回駿騰公司的訴訟請(qǐng)求。

一審法院經(jīng)審理查明：

2007年1月12日，駿騰公司與聯(lián)合公司簽訂《協(xié)議書》，約定聯(lián)合公司暫付給駿騰公司9000萬(wàn)元投資國(guó)內(nèi)A股市場(chǎng)，雙方共擔(dān)投資風(fēng)險(xiǎn)，投資收益按50%：50%比例分配。2007年1月29日，駿騰公司依《協(xié)議書》約定在中信建投證券股份有限公司北京安立路證券營(yíng)業(yè)部開設(shè)股票交易帳戶。2007年案涉股票帳戶共取得股票轉(zhuǎn)讓收益51172814.9元，取得利息收入16763.16元，投資收益合計(jì)51189578.06元。2007年5月29日，證監(jiān)會(huì)以聯(lián)合公司涉嫌非法利用他人帳戶買賣股票為由，對(duì)聯(lián)合公司進(jìn)行立案調(diào)查，并于2011年11月21日，作出[2011]50號(hào)行政處罰決定，決定沒收違法所得61736851.98元（其中包含駿騰公司股票帳戶投資收益51189578.06元）。

2012年2月20日，聯(lián)合公司不服證監(jiān)會(huì)作出的上述處罰決定，向北京市第一中級(jí)人民法院提起行政訴訟。2014年6月17日，北京市第一中級(jí)人民法院作出（2012）一中行初字第1335號(hào)《行政判決書》，判決撤銷證監(jiān)會(huì)作出的[2011]50號(hào)行政處罰決定第一項(xiàng)，即撤銷沒收違法所得61736851.98元。2014年10月14日，北京市高級(jí)人民法院作出（2014）高行終字第2680號(hào)《行政判決書》，維持一審判決。2015年11月9日，證監(jiān)會(huì)作出結(jié)案通知書。

2016年5月20日，駿騰公司通過(guò)網(wǎng)上報(bào)稅系統(tǒng)向原北京市密云區(qū)國(guó)家稅務(wù)局第二稅務(wù)所申報(bào)投資收益所得26262949.03元。2016年5月25日，聯(lián)合公司通過(guò)網(wǎng)上報(bào)稅系統(tǒng)向原北京市朝陽(yáng)區(qū)國(guó)家稅務(wù)局第十稅務(wù)所申報(bào)投資收益所得25594789.03元。

2015年3月27日第四稽查局作出《稅務(wù)檢查通知書》，決定對(duì)駿騰公司2012年1月1日至2014年12月31日期間涉稅情況進(jìn)行檢查。2015年5月14日，第四稽查局作出《稅務(wù)事項(xiàng)通知書》，通知駿騰公司將稽查所屬期變更為2007年1月1日至2014年12月31日。

2015年8月20日、9月1日，經(jīng)履行審批程序，第四稽查局將案件審理期限延長(zhǎng)至2015年9月15日。2015年9月6日，第四稽查局作出《稅務(wù)稽查審理審批表》《稽查局集體審理案件提請(qǐng)書》，將案件提請(qǐng)進(jìn)行集體審理。2015年10月9日，第四稽查局作出《稅務(wù)行政處罰事項(xiàng)告知書》（密國(guó)稅稽告[2015]17號(hào)），認(rèn)定駿騰公司應(yīng)補(bǔ)繳企業(yè)所得稅14953295.32元，對(duì)駿騰公司2007年度補(bǔ)繳的企業(yè)所得稅確認(rèn)為偷稅，處一倍的罰款。2016年1月6日，第四稽查局以公告方式向駿騰公司送達(dá)《稅務(wù)行政處罰事項(xiàng)告知書》。2016年2月7日，駿騰公司提出陳述和申辯材料。2016年7月29日，原密云稅務(wù)局重審委作出《重大稅務(wù)案件審理委員會(huì)審理意見書》。經(jīng)原密云區(qū)國(guó)家稅務(wù)局重大稅務(wù)案件審理委員會(huì)審理通過(guò)，第四稽查局于2016年8月1日作出被訴處理決定和《不予稅務(wù)行政處罰決定書》（密國(guó)稅稽不罰[2016]1號(hào)），認(rèn)定駿騰公司對(duì)2007年取得的股票收入未進(jìn)行帳務(wù)處理，未申報(bào)繳納企業(yè)所得稅的行為屬于偷稅行為，應(yīng)當(dāng)給予行政處罰，但該違法行為發(fā)生在距本次檢查發(fā)現(xiàn)之日已經(jīng)超過(guò)5年，故不再給予行政處罰。追繳駿騰公司2007年度企業(yè)所得稅14953295.32元，并從滯納稅款之日起，按日加收滯納稅款萬(wàn)分之五的滯納金。

2018年12月18日，原密云區(qū)稅務(wù)局第二稅務(wù)所受理了駿騰公司的納稅擔(dān)保申請(qǐng)并于2019年4月3日審批通過(guò)。

2019年4月28日，駿騰公司就被訴處理決定向北京市稅務(wù)局申請(qǐng)行政復(fù)議。2019年5月7日，北京市稅務(wù)局向密云區(qū)稅務(wù)局作出《行政復(fù)議答復(fù)通知書》。2019年5月17日，密云區(qū)稅務(wù)局提交《行政復(fù)議答復(fù)書》及相關(guān)證據(jù)材料、法律依據(jù)。2019年6月27日，北京市稅務(wù)局作出了被訴復(fù)議決定。

根據(jù)《國(guó)家稅務(wù)總局北京市稅務(wù)局關(guān)于國(guó)家稅務(wù)總局北京市稅務(wù)局稽查局等5個(gè)稅務(wù)稽查機(jī)構(gòu)工作職責(zé)的公告》，稅務(wù)機(jī)構(gòu)改革后，原密云區(qū)稅務(wù)局不再存在，其職責(zé)由第四稽查局承繼。

《稅務(wù)行政復(fù)議規(guī)則》第二十九條規(guī)定，經(jīng)上級(jí)稅務(wù)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)作出具體行政行為的，批準(zhǔn)機(jī)關(guān)為復(fù)議被申請(qǐng)人。申請(qǐng)人對(duì)經(jīng)重大稅務(wù)案件審理程序作出的決定不服的，審理委員會(huì)所在的稅務(wù)機(jī)關(guān)為被申請(qǐng)人。本案被訴處理決定系經(jīng)原密云區(qū)稅務(wù)局重審會(huì)批準(zhǔn)后作出的，且原密云區(qū)國(guó)家稅務(wù)局與原密云區(qū)地方稅務(wù)局合并成立國(guó)家稅務(wù)總局北京市密云區(qū)稅務(wù)局，故駿騰公司不服被訴處理決定，應(yīng)當(dāng)以被訴處理決定的批準(zhǔn)機(jī)關(guān)即國(guó)家稅務(wù)總局北京市密云區(qū)稅務(wù)局為復(fù)議被申請(qǐng)人。

一審法院認(rèn)為，根據(jù)《稅收征收管理法》第十四條及《實(shí)施細(xì)則》第九條之規(guī)定，第四稽查局具有依法查處涉稅違法行為，作出相應(yīng)行政處理決定的法定職責(zé)。北京市稅務(wù)局作為第四稽查局的上級(jí)主管部門，具有對(duì)第四稽查局作出的處罰決定進(jìn)行復(fù)議的職責(zé)。

本案中，各方爭(zhēng)議的焦點(diǎn)主要集中在：1.納稅主體及應(yīng)稅所得額的確認(rèn)問(wèn)題；2.駿騰公司行為是否構(gòu)成偷稅問(wèn)題。

一、關(guān)于納稅主體及應(yīng)稅所得額的確認(rèn)問(wèn)題

1.關(guān)于納稅主體的問(wèn)題。一審法院認(rèn)為，《企業(yè)所得稅法》第一條規(guī)定，在中華人民共和國(guó)境內(nèi)，企業(yè)和其他取得收入的組織為企業(yè)所得稅的納稅人，依照本法的規(guī)定繳納企業(yè)所得稅?！稌盒袟l例》第一條規(guī)定，中華人民共和國(guó)境內(nèi)的企業(yè)，除外商投資企業(yè)和外國(guó)企業(yè)外，應(yīng)當(dāng)就其生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)所得和其他所得，依照本條例繳納企業(yè)所得稅。本案中，駿騰公司以自身名義開立股票交易帳戶進(jìn)行股票買賣取得的收入及利息，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)為駿騰公司的所得收益。駿騰公司與聯(lián)合公司就案涉股票轉(zhuǎn)讓所得各得一半的民事約定，不能對(duì)抗稅法關(guān)于納稅義務(wù)人的規(guī)定，駿騰公司應(yīng)當(dāng)就其帳戶上取得的投資收益及利息承擔(dān)納稅義務(wù)。

2.關(guān)于應(yīng)稅所得額的確認(rèn)問(wèn)題?！稌盒袟l例》第五條規(guī)定，納稅人的收入總額包括......（二）財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入；（三）利息收入?！秾?shí)施細(xì)則》第七條規(guī)定，條例第五條（二）項(xiàng)所稱財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入，是指納稅人有償轉(zhuǎn)讓各類財(cái)產(chǎn)取得的收入，包括轉(zhuǎn)讓固定資產(chǎn)、有價(jià)證券、股權(quán)以及其他財(cái)產(chǎn)而取得的收入。條例第五條（三）項(xiàng)所稱利息收入，是指納稅人購(gòu)買各種債券等有價(jià)證券的利息、外單位欠款付給的利息以及其他利息收入。本案中，駿騰公司因轉(zhuǎn)讓股票取得收入及股票投資收益的利息，應(yīng)當(dāng)按財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入和利息收入確認(rèn)企業(yè)所得稅應(yīng)納稅所得額。依據(jù)審理查明的事實(shí)，2007年駿騰公司開立的案涉股票帳戶共取得股票轉(zhuǎn)讓收益51172814.9元，取得利息收入16763.16元，投資收益合計(jì)51189578.06元，應(yīng)確認(rèn)為企業(yè)所得稅應(yīng)納稅所得額。

二、關(guān)于駿騰公司行為是否構(gòu)成偷稅問(wèn)題

訴訟雙方爭(zhēng)議的核心焦點(diǎn)為駿騰公司的行為是否屬于偷稅。第四稽查局主張駿騰公司的行為屬于偷稅，并依據(jù)《稅收征收管理法》第五十二條第三款“對(duì)偷稅、抗稅、騙稅的，稅務(wù)機(jī)關(guān)追征其未繳或者少繳的稅款、滯納金或者所騙取的稅款，不受前款規(guī)定期限的限制”的程序規(guī)定，作出了被訴處理決定。

《稅收征收管理法》第六十三條第一款規(guī)定，納稅人偽造、變?cè)?、隱匿、擅自銷毀帳簿、記帳憑證，或者在帳簿上多列支出或者不列、少列收入，或者經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)通知申報(bào)而拒不申報(bào)或者進(jìn)行虛假的納稅申報(bào)，不繳或者少繳應(yīng)納稅款的，是偷稅。

從上述法律規(guī)定可知，偷稅的認(rèn)定必須滿足主觀和客觀兩方面條件?？陀^上必須符合法律規(guī)定的四種特定違法情形，一是偽造、變?cè)臁㈦[匿和擅自銷毀帳簿、記帳憑證；二是在帳簿上多列支出或者不列、少列收入；三是不按照規(guī)定辦理納稅申報(bào)，經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)通知申報(bào)仍然拒不申報(bào)；四是進(jìn)行虛假的納稅申報(bào)。主觀上必須具有不繳或者少繳應(yīng)納稅款的故意，也即具有偷稅的故意。主觀故意除了行為人自認(rèn)外，一般通過(guò)行為人的客觀行為來(lái)推定認(rèn)定。偷稅的四種違法情形，無(wú)論是偽造、變?cè)鞄け?，還是進(jìn)行虛假的納稅申報(bào)，行為人均用積極的行為，刻意追求不繳或少繳應(yīng)納稅款的目的，即均可以從客觀行為推斷出行為人具有偷稅的主觀故意。

本案經(jīng)過(guò)審理查明，確認(rèn)了如下事實(shí)：2007年1月12日，駿騰公司與聯(lián)合公司簽訂《協(xié)議書》，約定聯(lián)合公司暫付給駿騰公司9000萬(wàn)元投資國(guó)內(nèi)A股市場(chǎng)，雙方共擔(dān)投資風(fēng)險(xiǎn)，投資收益按50%：50%比例分配。2007年1月29日，駿騰公司依《協(xié)議書》約定在中信建投證券股份有限公司北京安立路證券營(yíng)業(yè)部開設(shè)股票交易帳戶。2007年案涉股票帳戶共取得股票轉(zhuǎn)讓收益51172814.9元，取得利息收入16763.16元，投資收益合計(jì)51189578.06元。2007年5月29日，證監(jiān)會(huì)以聯(lián)合公司涉嫌非法利用他人帳戶買賣股票為由，對(duì)聯(lián)合公司進(jìn)行立案調(diào)查，并于2011年11月21日作出[2011]50號(hào)行政處罰決定，決定沒收違法所得61736851.98元（其中包含駿騰公司股票帳戶投資收益51189578.06元）。

2012年2月20日，聯(lián)合公司不服證監(jiān)會(huì)作出的上述處罰決定，向法院提起行政訴訟。此案經(jīng)過(guò)一審二審，法院最終判決撤銷證監(jiān)會(huì)作出的[2011]50號(hào)行政處罰決定第一項(xiàng)，即撤銷沒收違法所得61736851.98元。2015年11月9日，證監(jiān)會(huì)作出結(jié)案通知書。2016年5月20日，駿騰公司通過(guò)網(wǎng)上報(bào)稅系統(tǒng)向原北京市密云區(qū)國(guó)家稅務(wù)局第二稅務(wù)所申報(bào)投資收益所得26262949.03元。2016年5月25日，聯(lián)合公司通過(guò)網(wǎng)上報(bào)稅系統(tǒng)向原北京市朝陽(yáng)區(qū)國(guó)家稅務(wù)局第十稅務(wù)所申報(bào)投資收益所得25594789.03元。

通過(guò)上述事實(shí)可知，2007年涉案投資收益在納稅申報(bào)年度已被證監(jiān)會(huì)行政處罰所羈束。在證監(jiān)會(huì)的行政處罰被法院撤銷后，駿騰公司就涉案投資收益主動(dòng)向稅務(wù)部門進(jìn)行了納稅申報(bào)。從駿騰公司申報(bào)納稅的客觀行為看，其并沒有通過(guò)違法手段來(lái)積極追求不繳或少繳應(yīng)納稅款的目的。即通過(guò)駿騰公司的客觀行為，不能推斷出駿騰公司有偷稅的主觀故意。

第四稽查局作出被訴處理決定，認(rèn)定駿騰公司未在2007年度就涉案投資收益申報(bào)納稅的行為屬于偷稅，但并未明確指出屬于《稅收征收管理法》第六十三條第一款所規(guī)定的具體何種偷稅情形，亦未提出證據(jù)證明駿騰公司具有偷稅的主觀故意，存在主要證據(jù)不足，認(rèn)定事實(shí)不清，依法應(yīng)當(dāng)予以撤銷。北京市稅務(wù)局作出維持的復(fù)議決定，結(jié)論錯(cuò)誤，依法應(yīng)當(dāng)一并予以撤銷。

綜上，一審法院依照《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》第七十條第（一）項(xiàng)、第七十九條規(guī)定，判決：一、撤銷國(guó)家稅務(wù)總局北京市稅務(wù)局第四稽查局作出密國(guó)稅〔2016〕14號(hào)《稅務(wù)處理決定》；二、撤銷國(guó)家稅務(wù)總局北京市稅務(wù)局作出京稅復(fù)決字〔2019〕10號(hào)《行政復(fù)議決定書》。

第四稽查局、北京市稅務(wù)局的上訴理由均為：一、對(duì)2007年取得的股票買賣收入，駿騰公司具有“少計(jì)收入”“虛假申報(bào)”的偷稅行為。（一）駿騰公司未就取得收入作賬務(wù)處理，具有“少計(jì)收入”的偷稅手段。根據(jù)《中華人民共和國(guó)會(huì)計(jì)法》（1999修訂，以下簡(jiǎn)稱《會(huì)計(jì)法》）第十條“下列經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)辦理會(huì)計(jì)手續(xù)，進(jìn)行會(huì)計(jì)核算：（五）收入、支出、費(fèi)用、成本的計(jì)算”、第十一條“會(huì)計(jì)年度自公歷1月1日起至12月31日止”、第二十六條“公司、企業(yè)進(jìn)行會(huì)計(jì)核算不得有下列行為：（二）虛列或者隱瞞收入，推遲或者提前確認(rèn)收入”的規(guī)定，駿騰公司對(duì)于2007年取得的收入應(yīng)當(dāng)于確認(rèn)收入的月份記帳。然而，2007年1月至2015年11月，駿騰公司未就前述收入作賬務(wù)處理，使該筆收入“隱形”其具有《會(huì)計(jì)法》《稅收征收管理法》規(guī)定的“少記收入”行為。（二）駿騰公司未就2007年度取得的買賣股票收入辦理納稅申報(bào)，屬于“虛假申報(bào)”的偷稅行為。首先，根據(jù)《企業(yè)所得稅法》第五十四條規(guī)定，企業(yè)所得稅分月或者分季預(yù)繳，企業(yè)應(yīng)當(dāng)自月份或者季度終了之日起十五日內(nèi)，向稅務(wù)機(jī)關(guān)報(bào)送預(yù)繳企業(yè)所得稅納稅申報(bào)表，預(yù)繳稅款。企業(yè)應(yīng)當(dāng)自年度終了之日起五個(gè)月內(nèi)，向稅務(wù)機(jī)關(guān)報(bào)送年度企業(yè)所得稅納稅申報(bào)表，并匯算清繳，結(jié)清應(yīng)繳應(yīng)退稅款。駿騰公司主張其因證監(jiān)會(huì)調(diào)查導(dǎo)致未申報(bào)未繳納稅款，但事實(shí)卻是，證監(jiān)會(huì)于2007年9月17日正式啟動(dòng)對(duì)聯(lián)合公司的調(diào)查，在此之前駿騰公司就已依法發(fā)生納稅義務(wù)并已存在未就股票收入申報(bào)、預(yù)繳稅款的違法行為，其主張的理由沒有事實(shí)依據(jù)。其次，《稅收征收管理法（2001）》第二十七條規(guī)定：納稅人、扣繳義務(wù)人不能按期辦理納稅申報(bào)或者報(bào)送代扣代繳、代收代繳稅款報(bào)告表的，經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，可以延期申報(bào)。經(jīng)核準(zhǔn)延期辦理前款規(guī)定的申報(bào)、報(bào)送事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)在納稅期內(nèi)按照上期實(shí)際繳納的稅額或者稅務(wù)機(jī)關(guān)核定的稅額預(yù)繳稅款，并在核準(zhǔn)的延期內(nèi)辦理稅款結(jié)算?！抖愂照魇展芾矸▽?shí)施細(xì)則（2002）》第三十七條規(guī)定：辦理納稅申報(bào)或者報(bào)送代扣代繳、代收代繳稅款報(bào)告表確有困難，需要延期的，應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的期限內(nèi)向稅務(wù)機(jī)關(guān)提出書面延期申請(qǐng)，經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，在核準(zhǔn)的期限內(nèi)辦理等。按照上述規(guī)定，除提請(qǐng)延期申報(bào)并獲得行政許可的納稅人才有權(quán)延期申報(bào)外，法律上不存在可以延期申報(bào)的其它例外規(guī)定。因此，駿騰公司現(xiàn)于2015年方申報(bào)2007年取得的收入，不具有法律上的合理理由。其三，證監(jiān)會(huì)于2007年9月17日始對(duì)聯(lián)合公司立案調(diào)查，于2011年11月21日作出《行政處罰決定書》。根據(jù)駿騰公司提交的陳述申辯書即《申請(qǐng)》，“因?yàn)樽C監(jiān)會(huì)將所有收益定為違法所得并沒收，所以當(dāng)時(shí)的會(huì)計(jì)人員不能將股票收益認(rèn)為我司的正常收入進(jìn)行納稅申報(bào)”。即，2007年度，證監(jiān)會(huì)僅開始對(duì)聯(lián)合公司進(jìn)行調(diào)查，作為第三人的駿騰公司并不能確定其取得的收入是否會(huì)被作為聯(lián)合公司的收入予以處理。因此，2011年才作出的處罰決定只可能影響該年度后發(fā)生的納稅申報(bào)義務(wù)，不可能影響、阻礙此前即2007年的申報(bào)納稅義務(wù)履行。二、一審法院認(rèn)定駿騰公司不具有“偷稅”的主觀故意，且未證明駿騰公司有何種具體偷稅情形，沒有事實(shí)根據(jù)。（一）駿騰公司具有偷稅的主觀故意根據(jù)一審判決第16頁(yè)所述，“主觀故意除行為人自認(rèn)外，一般通過(guò)行為人的客觀行為來(lái)推定認(rèn)定”，因此，對(duì)于應(yīng)當(dāng)履行的法定義務(wù)拒不履行的，除納稅人能夠證明有合理理由外，應(yīng)當(dāng)推定其有主觀故意。本案中，通過(guò)以下方面分析，駿騰公司對(duì)不申報(bào)行為具有主觀故意：1.駿騰公司并非僅有2007年度企業(yè)所得稅匯算清繳中不申報(bào)一項(xiàng)違法行為，而是實(shí)施了一系列違法行為，包括：將取得的收入未記賬，未申報(bào)預(yù)繳稅款，未在企業(yè)所得稅匯算清繳程序中申報(bào)等，從而徹底地使涉案收入“隱形”，實(shí)現(xiàn)了少納稅的結(jié)果。按照正常的思維邏輯，在證監(jiān)會(huì)調(diào)查前，駿騰公司已經(jīng)取得了大部分收入，此時(shí)并不存在影響其記帳的任何障礙，但該企業(yè)卻不記帳，使涉案收入在客觀上“不存在”；2.即使證監(jiān)會(huì)經(jīng)調(diào)查對(duì)聯(lián)合公司與駿騰公司合作經(jīng)營(yíng)取得的股票轉(zhuǎn)讓收入予以“沒收違法所得”，該“沒收違法所得”恰恰以駿騰公司已經(jīng)取得“所得”為前提，故取得收入在前，發(fā)生納稅義務(wù)在后“沒收”更在其后。根據(jù)國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)《企業(yè)所得稅稅前扣除辦法》的通知（國(guó)稅發(fā)[2000]84號(hào)，有效期：2000.1.1-2010.11.29）所附的《企業(yè)所得稅稅前扣除辦法》第六條“除條例第七條的規(guī)定以，在計(jì)算應(yīng)納稅所得額時(shí)，下列支出也不得扣除：（二）因違反法律、行政法規(guī)而交付的罰款、罰金、滯納金”的規(guī)定，實(shí)際執(zhí)行的罰款金額來(lái)源于收入，只有在收入確定的前提下才可能“沒收違法所得”，而不可能本末倒置因“沒收違法所得而減少收入”。罰沒金額不屬于稅法上的扣除項(xiàng)目，其實(shí)際執(zhí)行不會(huì)影響企業(yè)的應(yīng)納稅額確定，只會(huì)影響企業(yè)最終取得的利潤(rùn)金額。因此，依法判斷：在2007年度，駿騰公司完全可以預(yù)見，無(wú)論證監(jiān)會(huì)是否對(duì)聯(lián)合公司與其共同買賣股票取得的收入進(jìn)行處理、處罰，均不影響該企業(yè)當(dāng)年度的納稅金額，不影響其依法履行申報(bào)納稅義務(wù)。因此，駿騰公司在2007年以未來(lái)證監(jiān)會(huì)可能對(duì)聯(lián)合公司處理為由抗辯該年度應(yīng)當(dāng)履行的納稅義務(wù)，沒有法律依據(jù)，不具有合法性。3.退一步而言，假設(shè)駿騰公司客觀上確有此無(wú)端的、沒有合法依據(jù)的擔(dān)心，其應(yīng)當(dāng)以此為由申請(qǐng)延期申報(bào)許可，或者提前就該等情況與稅務(wù)機(jī)關(guān)溝通、協(xié)商。而駿騰公司未實(shí)施上述任一項(xiàng)行為，卻為了避免未來(lái)不確定是否發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)而放任眼前不申報(bào)的真實(shí)法律責(zé)任產(chǎn)生，如此作法不符合一般的行為邏輯，更不符合經(jīng)濟(jì)利益。由上，在主觀方面，駿騰公司無(wú)法證明其有過(guò)“對(duì)聯(lián)合公司的處理可能影響自身納稅義務(wù)”的顧慮；在客觀事實(shí)方面，2011年的行政處罰不可能影響2007年度應(yīng)當(dāng)履行的申報(bào)納稅義務(wù)；從法律規(guī)定考慮，依法可以預(yù)見，無(wú)論證監(jiān)會(huì)是否做出處罰，均不影響駿騰公司的納稅義務(wù)。因此，駿騰公司不記帳、不申報(bào)等系列違法行為應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為：通過(guò)違法行為實(shí)現(xiàn)少繳稅款目的。（二）被訴處理決定已經(jīng)指明了駿騰公司的違法事實(shí)。根據(jù)被訴處理決定“一、違法事實(shí)”，駿騰公司“2007年度取得股票轉(zhuǎn)讓所得和股票投資收益未入賬，少繳納企業(yè)所得稅”未進(jìn)行帳務(wù)處理，未申報(bào)繳納企業(yè)所得稅因此，《稅務(wù)處理決定書》已經(jīng)明確了違法行為內(nèi)容，現(xiàn)一審法院認(rèn)為處理決定未明確指出屬于何種偷稅情形，屬于認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。請(qǐng)求撤銷一審判決，改判駁回駿騰公司的訴訟請(qǐng)求。

駿騰公司、聯(lián)合公司均同意一審判決，請(qǐng)求予以維持。

在一審訴訟期間，駿騰公司在法定舉證期限內(nèi)提交了以下證據(jù)：

第一組證據(jù)：駿騰公司與聯(lián)合公司合作投資股市約定、具體操作情況。

1.2007年1月12日，駿騰公司與聯(lián)合公司簽訂的《協(xié)議書》；

2.聯(lián)合公司向駿騰公司劃付9000萬(wàn)元的記帳憑證；

證據(jù)1-2，用以證明駿騰公司與聯(lián)合公司約定合作投資股市，對(duì)風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)、收益分配等進(jìn)行合法安排，并依約履行上述約定。上述交易目的、方式合法，收入分配明確。

第二組證據(jù)：證監(jiān)會(huì)介入調(diào)查、沒收涉案股票收益、法院判決撤銷情況。

3.證監(jiān)會(huì)稽查專用介紹信；

4.證監(jiān)會(huì)作出的[2011]50號(hào)《行政處罰決定書》；

5.北京市第一中級(jí)人民法院作出的（2012）一中行初字第1335號(hào)《行政判決書》；

6.北京市高級(jí)人民法院作出的（2014）高行終字第2680號(hào)《行政判決書》；

7.證監(jiān)會(huì)作出的《結(jié)案通知書》（結(jié)案字[2015]11號(hào)）；

證據(jù)3-7，用以證明2007年，案涉股票收益企業(yè)所得稅課稅基礎(chǔ)存在與否尚不明確。直至2015年11月9日，該課稅基礎(chǔ)才確定存在，退一步講，即便在二審判決作出之日確定課稅基礎(chǔ)存在，稅款滯納金計(jì)算時(shí)間也應(yīng)自2014年10月15日開始。

第三組證據(jù)：稅務(wù)局就案涉稅務(wù)問(wèn)題作出的相關(guān)文件。

8.《稅務(wù)檢查通知書》（密國(guó)稅稽檢通一[2015]12號(hào)）、《稅務(wù)事項(xiàng)通知書》（密國(guó)稅稽通字[2015]4號(hào)）、《稅務(wù)行政處罰事項(xiàng)告知書》（密國(guó)稅稽告[2015]17號(hào)）；

9.駿騰公司針對(duì)《稅務(wù)行政處罰事項(xiàng)告知書》提交陳述申辯材料；

10.被訴處理決定；

11.《稅務(wù)事項(xiàng)通知書》（密稅稽通[2018]0918號(hào)）；

12.行政復(fù)議申請(qǐng)回執(zhí)；

13.《受理納稅擔(dān)保申請(qǐng)通知書》（密稅擔(dān)受字[2018]1號(hào)）、《行政復(fù)議終止通知書》（密稅復(fù)終字[2019]1號(hào)）、《納稅擔(dān)保書》；

14.被訴復(fù)議決定；

證據(jù)8-14，用以證明第四稽查局經(jīng)過(guò)稽查檢查，對(duì)案涉股票收益作出相關(guān)處理決定，駿騰公司不服該處理決定，提出納稅擔(dān)保申請(qǐng)，兩年后才得到不予確認(rèn)納稅擔(dān)保的回復(fù)，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出法定時(shí)限。此后，原密云稅務(wù)局第二稅務(wù)所最終又接受了納稅擔(dān)保申請(qǐng)，簽訂了納稅擔(dān)保書。案涉處理決定錯(cuò)誤，引發(fā)后續(xù)行政復(fù)議。假使駿騰公司應(yīng)交納滯納金，上述由于稅務(wù)機(jī)關(guān)的原因造成的延誤時(shí)間不應(yīng)計(jì)算滯納金。

第四組證據(jù)：駿騰公司、聯(lián)合公司就案涉股票收益納稅申報(bào)情況。

15.駿騰公司2015年12月31日就投資收益入帳的記帳憑證、2015年10-12月投資收益明細(xì)帳、2015年度企業(yè)所得稅納稅申報(bào)表；

16.聯(lián)合公司2015年度企業(yè)所得稅納稅申報(bào)表；

證據(jù)15、16證明兩公司已于2015年12月31日就股票收益作出納稅申報(bào)，第四稽查局作出的被訴處理決定導(dǎo)致聯(lián)合公司重復(fù)納稅。

第五組證據(jù)：密云區(qū)國(guó)稅稽查局和密云區(qū)國(guó)稅局混合出具執(zhí)法文書、混合主體身份作出具體行政行為的相關(guān)情況。

17.密國(guó)稅稽調(diào)[2015]6號(hào)《調(diào)取帳簿資料通知書》、密國(guó)稅稽通2017字1號(hào)《稅務(wù)事項(xiàng)通知書》、京稅復(fù)受字[2019]5號(hào)《受理行政復(fù)議申請(qǐng)通知書》，證明結(jié)合《稅務(wù)事項(xiàng)通知書》（密稅稽通[2018]0918號(hào)）和被訴復(fù)議決定，在本案稅務(wù)稽查及后續(xù)處理過(guò)程中，第四稽查局和密云區(qū)稅務(wù)局多次混合主體身份作出具體行政行為。執(zhí)法行為明顯違法。

在一審訴訟期間，第四稽查局在法定舉證期限內(nèi)提交了以下證據(jù)：

1.《稅務(wù)檢查通知書》及送達(dá)回證；

2.《稅務(wù)事項(xiàng)通知書》及送達(dá)回證；

3.《稅務(wù)稽查案件申請(qǐng)延期審批表》；

4.《稅務(wù)稽查案件提請(qǐng)審理書》《關(guān)于駿騰公司一案的補(bǔ)正或者補(bǔ)充調(diào)查通知》；

5.《稅務(wù)稽查案件提請(qǐng)審理書》《延長(zhǎng)稅收違法個(gè)案審理時(shí)限審批表》；

6.《稅務(wù)稽查審理審批表》《稽查局集體審理案件提請(qǐng)書》；

7.《重大稅務(wù)案件審理提請(qǐng)書》《重大稅務(wù)案件審理案卷交接單》《受理通知書》；

8.《重大稅務(wù)案件審理委員會(huì)審理意見書》；

9.被訴處理決定及送達(dá)回證；

10.《稅務(wù)事項(xiàng)通知書》及送達(dá)回證；

11.《企業(yè)所得稅年度納稅申報(bào)表》；

12.《稅務(wù)稽查工作底稿》；

13.《股票明細(xì)對(duì)帳單》；

14.《股票交易情況統(tǒng)計(jì)表》；

15.《中信建投證券股份有限公司客戶合同》；

16.駿騰公司提交的《申請(qǐng)》。

在一審訴訟期間，北京市稅務(wù)局在法定舉證期限內(nèi)提交了以下證據(jù)：

1.《行政復(fù)議申請(qǐng)書》；

2.《重大稅務(wù)案件審理委員會(huì)審理意見書》《納稅擔(dān)保書》《受理行政復(fù)議申請(qǐng)通知書》；

3.《行政復(fù)議答復(fù)通知書》及稅務(wù)文書送達(dá)回證；

4.《稅務(wù)行政復(fù)議答復(fù)書》及證據(jù)目錄清單、法律依據(jù)清單；

5.被訴復(fù)議決定的送達(dá)回證。

經(jīng)庭審質(zhì)證，一審法院對(duì)上述證據(jù)作如下確認(rèn)：駿騰公司提交的證據(jù)13系納稅擔(dān)保程序中的相關(guān)證據(jù)材料，因納稅擔(dān)保是提起稅收行政復(fù)議的前置程序，該行為是獨(dú)立的行政行為，駿騰公司若對(duì)該程序有異議，應(yīng)單獨(dú)提起行政訴訟。納稅擔(dān)保程序中的相關(guān)證據(jù)材料與被訴處理決定及被訴復(fù)議決定的合法性審查不具有直接關(guān)聯(lián)性，故，駿騰公司提交的證據(jù)13中的相關(guān)材料，在本次行政訴訟中，不予接納。

駿騰公司、第四稽查局、北京市稅務(wù)局提交的被訴處理決定、被訴復(fù)議決定作為本案的審理對(duì)象，不宜作為證據(jù)使用。駿騰公司、第四稽查局、北京市稅務(wù)局提交的其他證據(jù)符合《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問(wèn)題的規(guī)定》中關(guān)于證據(jù)形式的要求，真實(shí)、合法，與本案存在關(guān)聯(lián)性，予以確認(rèn)。

一審法院已將當(dāng)事人提交的上述證據(jù)隨案移送本院。經(jīng)審查，一審法院對(duì)上述證據(jù)材料的認(rèn)證意見符合《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問(wèn)題的規(guī)定》，認(rèn)證意見正確，本院予以確認(rèn)。

本院經(jīng)審理查明的事實(shí)與一審判決認(rèn)定的事實(shí)一致，本院予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，根據(jù)《稅收征收管理法》第十四條及《實(shí)施細(xì)則》第九條之規(guī)定，第四稽查局具有依法查處涉稅違法行為，作出相應(yīng)行政處理決定的法定職責(zé)。北京市稅務(wù)局作為第四稽查局的上級(jí)主管部門，具有對(duì)第四稽查局作出的處罰決定進(jìn)行復(fù)議的職責(zé)。

本案中，關(guān)于納稅主體及應(yīng)稅所得額的問(wèn)題，本院與一審法院觀點(diǎn)一致，不再贅述。

關(guān)于駿騰公司是否構(gòu)成偷稅的問(wèn)題，本院認(rèn)為，《會(huì)計(jì)法》第十條規(guī)定“下列經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)辦理會(huì)計(jì)手續(xù)，進(jìn)行會(huì)計(jì)核算：（五）收入、支出、費(fèi)用、成本的計(jì)算”，第二十五條規(guī)定“公司、企業(yè)必須根據(jù)實(shí)際發(fā)生的經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)事項(xiàng)，按照國(guó)家統(tǒng)一的會(huì)計(jì)制度的規(guī)定確認(rèn)、計(jì)量和記錄資產(chǎn)、負(fù)債、所有者權(quán)益、收入、費(fèi)用、成本和利潤(rùn)”，《暫行條例》第十五條規(guī)定“繳納企業(yè)所得稅，按年計(jì)算，分月或者分季預(yù)繳。月份或者季度終了后十五日內(nèi)預(yù)繳，年度終了后四個(gè)月內(nèi)匯算清繳，多退少補(bǔ)”，第七條規(guī)定“在計(jì)算應(yīng)納稅所得額時(shí)，下列項(xiàng)目不得扣除：（三）違法經(jīng)營(yíng)的罰款和被沒收財(cái)物的損失”，根據(jù)上述法律法規(guī)規(guī)定，即便2007年涉案投資收益將來(lái)會(huì)被罰沒，駿騰公司仍具有將該筆款項(xiàng)記賬并申報(bào)納稅的義務(wù)，不存在被證監(jiān)會(huì)處罰所羈束的問(wèn)題。駿騰公司2007年度取得股票轉(zhuǎn)讓所得和股票投資收益未入賬，少繳納企業(yè)所得稅的行為，具有《稅收征管法》第六十三條“納稅人偽造、變?cè)?、隱匿、擅自銷毀帳簿、記帳憑證，或者在帳簿上多列支出或者不列、少列收入，或者經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)通知申報(bào)而拒不申報(bào)或者進(jìn)行虛假的納稅申報(bào)，不繳或者少繳應(yīng)納稅款的，是偷稅”規(guī)定的情形，被訴處理決定認(rèn)定事實(shí)清楚，定性準(zhǔn)確。一審法院判決認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律錯(cuò)誤，本院依法予以改判。第四稽查局、北京市稅務(wù)局的上訴意見成立，本院予以支持。本院依照《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》第八十九條第一款第（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

一、撤銷北京市西城區(qū)人民法院（2019）京0102行初644號(hào)行政判決；

二、駁回北京駿騰置業(yè)投資有限公司的訴訟請(qǐng)求。

一、二審案件受理費(fèi)各五十元，均由駿騰公司負(fù)擔(dān)（二審案件受理費(fèi)于本判決生效后七日內(nèi)交納）。

本判決為終審判決。

審 判 長(zhǎng)　孫軼松

審 判 員　徐　寧

審 判 員　勵(lì)小康

二〇二一年三月二十六日

法官助理　徐　蕾

書 記 員　于　涵