概念

虛開發(fā)票罪，是指為了牟取非法經(jīng)濟(jì)利益，違反國家發(fā)票管理規(guī)定，虛開增值稅專用發(fā)票和用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票以外的發(fā)票的行為。（刑法修正案八增設(shè)的罪名）

我國刑法規(guī)定：第二百零五條之一虛開本法第二百零五條規(guī)定以外的其他發(fā)票，情節(jié)嚴(yán)重的，處二年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的，處二年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。

構(gòu)成要件

客體要件

本罪侵犯的客體為復(fù)雜客體，主要包括國家的財(cái)務(wù)管理制度和稅收征管制度。

從現(xiàn)代稅收制度來看，發(fā)票是在購銷商品、提供或者接受服務(wù)以及從事其他經(jīng)濟(jì)活動中，開具、收取的收付款憑證。從發(fā)票的功能來看，發(fā)票既是會計(jì)核算的原始憑證，也是稅務(wù)稽查的重要依據(jù)。虛開發(fā)票的行為，在沒有產(chǎn)生商品購銷或者提供服務(wù)的情況下，就開具了交易內(nèi)容并不存在的憑證，使得會計(jì)核算與現(xiàn)實(shí)交易存在誤差，嚴(yán)重影響會計(jì)核算的真實(shí)性，使國家對國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展相關(guān)數(shù)據(jù)的掌握存在偏差，因此，虛開發(fā)票的行為，侵犯了國家的財(cái)務(wù)管理制度。此外，發(fā)票是國家進(jìn)行稅務(wù)稽查的重要依據(jù)，通過虛開發(fā)票，可以使不法經(jīng)營者多列成本，減少所得稅等稅種的應(yīng)納稅額，達(dá)到偷逃稅款的目地，從而侵犯了國家的稅收征管制度。

客觀要件

虛開發(fā)票罪的客觀方面表現(xiàn)為虛開增值稅專用發(fā)票和用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票以外的發(fā)票，情節(jié)嚴(yán)重的行為。主要表現(xiàn)為以下幾種情形：

一是為他人虛開。行為人在沒有銷售商品或者沒有提供服務(wù)的情況下，為他人開具發(fā)票；或者是行為人雖然銷售了商品或者提供了服務(wù)的情況下，但為他人開具交易內(nèi)容或交易數(shù)量、金額不實(shí)的發(fā)票。在這種情況下，行為人都是使用合法持有的發(fā)票為他人虛開，這是虛開發(fā)票的主要形式。

二是為自己虛開。行為人在沒有商品交易或是提供或接受服務(wù)的情況下，為自己開具發(fā)票。由于增值稅專用發(fā)票和其他用于騙取出口退稅、抵扣稅款的發(fā)票可以用來騙取出口退稅或者抵扣進(jìn)項(xiàng)稅款，為自己虛開增值稅專用發(fā)票和用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪的情況也較為常見。而普通發(fā)票并沒有這種可以用于牟利的騙敢出口退稅和抵扣稅款的功能，因此在虛開發(fā)票罪中，為自己虛開發(fā)票的情況并不多見。但即使出于其他目的為自己虛開發(fā)票難以達(dá)到抵扣稅款以牟利的目的，也違反了發(fā)票管理制度中關(guān)于如實(shí)開具發(fā)票的規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的，亦構(gòu)成虛開發(fā)票罪。

三是讓他人為自己虛開。主要包括兩種情況：一是行為人為了實(shí)現(xiàn)自己侵占或貪污資金、套取財(cái)政資金等不法目的，通過支付“手續(xù)費(fèi)”等形式要求他人為自己虛開發(fā)票。二是行為人銷售商品或提供服務(wù)，讓他人為自己虛開發(fā)票給商品購買者或接受服務(wù)者。這種做法，往往是行為人沒有開具發(fā)票的資格，或者是利用不同行業(yè)的稅率差異來偷逃稅款。比如娛樂業(yè)的營業(yè)稅稅率為20%，讓他人為自己虛開營業(yè)稅稅率只有5%的餐飲業(yè)發(fā)票提供給消費(fèi)者，可從中偷逃大量稅款。

主體要件

自然人和單位都可以成為虛開發(fā)票罪的主體。

本罪的主體主要包括以下三個(gè)方面：

一是虛開發(fā)票的單位和個(gè)人。這些單位和個(gè)人，為了謀取“手續(xù)費(fèi)”等非法利益，開具虛假或者不實(shí)的發(fā)票。

二是非法獲得虛開發(fā)票的單位和個(gè)人。這些單位和個(gè)人通過獲取虛開的發(fā)票來獲得非法經(jīng)濟(jì)利益或者掩蓋自己的違法行為。

三是虛開發(fā)票和購買虛開發(fā)票的中介者。司法實(shí)踐中介紹他人虛開發(fā)票也是常見、多發(fā)的情況，是打擊虛開發(fā)票犯罪的重點(diǎn)。通過介紹，行為人將虛開發(fā)票者和發(fā)票使用者連接起來，促成虛開發(fā)票交易的行為。隨著虛開發(fā)票違法行為的多發(fā)，甚至出現(xiàn)了所謂“代開發(fā)票”的組織化運(yùn)行。有人專門負(fù)責(zé)聯(lián)絡(luò)虛開發(fā)票者，有人通過網(wǎng)絡(luò)或發(fā)小廣告聯(lián)絡(luò)購買者，為購買者提供各種發(fā)票，一定程度上助長了發(fā)票犯罪。對于介紹他人虛開發(fā)票的行為人，可以將其作為虛開發(fā)票罪的共犯處罰。

主觀要件

虛開發(fā)票犯罪為直接故意，即行為人明知違反稅收法律制度，還虛開增值稅專用發(fā)票和用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票以外的其他發(fā)票。間接故意和過失不能構(gòu)成本罪。

關(guān)于虛開發(fā)票犯罪是否必須以牟利為目的，有不同的意見。一種意見認(rèn)為，刑法條文沒有規(guī)定以非法牟利為目的，因此，本罪不以非法牟利目的為構(gòu)成要件，只要虛開行為達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重，就應(yīng)定罪處罰。另一種意見認(rèn)為，不能一概而論。虛開發(fā)票不是違法者的最終目的，往往是作為出售或者實(shí)施逃稅等其他非法牟利犯罪的橋梁和中介，最終還是以謀取非法經(jīng)濟(jì)利益為目的。由于虛開發(fā)票罪主要侵害的是國家稅收征管秩序，如果沒有牟利的目的，那么持有偽造發(fā)票的行為對國家稅款的征收就沒有威脅，也不會對國家稅收征管秩序造成大的影響，其社會危害性相對較小，如果情節(jié)顯著輕微，可以不作為犯罪處理。因此，雖然《刑法修正案（八）》并沒有將“以營利為目的”或者“為牟取經(jīng)濟(jì)利益”作為虛開發(fā)票罪的主觀要件，但是不以牟利為目的的虛開發(fā)票的行為是否能認(rèn)定為本罪需要審慎認(rèn)定。

認(rèn)定

詳情

行為人以偷逃稅款為目的，使用虛開的發(fā)票虛列成本，以此降低公司、企業(yè)的賬面利潤，偷逃企業(yè)所得稅的行為，觸犯了虛開發(fā)票罪和逃稅罪兩個(gè)罪名。在這種情況下，存在著如何對行為人定罪處罰的問題。

法條競合是指行為人實(shí)施一個(gè)犯罪行為同時(shí)觸犯數(shù)個(gè)在犯罪構(gòu)成上具有包容關(guān)系的刑法規(guī)范，只適用一個(gè)刑法規(guī)范的情況。由于使用虛開發(fā)票偷逃稅款的行為包括了兩個(gè)犯罪行為，即虛開發(fā)票的犯罪行為和虛列成本偷逃稅款的犯罪行為。而且這兩個(gè)行為之間沒有包容關(guān)系，即逃稅罪不必然是通過虛開發(fā)票的行為才能實(shí)現(xiàn)，也可以通過少列收入等形式來實(shí)現(xiàn)；而虛開發(fā)票不必然是為了逃稅的目的，虛開發(fā)票還可以用于貪污公款等其他非法目的。因此，該行為觸犯的兩個(gè)罪名并非法條競合。

行為人以偷逃稅款為目的，其虛開發(fā)票的手段行為又觸犯了虛開發(fā)票罪的，應(yīng)屬于刑法理論中的牽連關(guān)系。對于行為人觸犯的具有牽連關(guān)系的虛開發(fā)票罪和逃稅罪，按照刑法理論，不實(shí)行數(shù)罪并罰，而是“擇一重從重處罰”，即按照其觸犯的數(shù)罪中最重的一個(gè)罪所規(guī)定的刑罰從重處罰。

由于逃稅罪和虛開發(fā)票罪均有兩個(gè)量刑檔次（逃稅罪為三年以下有期徒刑或者拘役以及三年以上t年以下有期徒刑，并處罰金；虛開發(fā)票罪為二年以下有期徒刪、拘役或者管制，并處罰金和二年以上七年以下有期徒刑，并處罰金），且法定刑也基本相當(dāng)，故在定罪時(shí)適用哪個(gè)罪名還要根據(jù)其手段行為（虛開發(fā)票）和目的行為（逃稅）的情節(jié)所適用的法定刑幅度中選擇一個(gè)較重的法定刑幅度來確定罪名。如果兩個(gè)行為中有一個(gè)行為適用的是較高的量刑檔次，另一個(gè)行為適用的是較低的量刑檔次，則以適用較高量刑檔次的行為觸犯的罪名來定罪；如果兩個(gè)行為均適用較高或者較低的量刑檔次，因逃稅罪的法定刑略重，應(yīng)以逃稅罪來定罪?？紤]到以虛開發(fā)票的方式偷逃稅款的行為觸犯了兩個(gè)罪名，其社會危害性較之一個(gè)罪名更大，只按一罪處理對犯罪有所輕縱，應(yīng)當(dāng)在確定適用法定刑較重的罪名的基礎(chǔ)上從重處罰，才能實(shí)現(xiàn)罪刑的均衡。

立案標(biāo)準(zhǔn)

　　虛開刑法第二百零五條規(guī)定以外的其他發(fā)票，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：

　　(一)虛開發(fā)票一百份以上或者虛開金額累計(jì)在四十萬元以上的;

　　(二)雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但五年內(nèi)因虛開發(fā)票行為受過行政處罰二次以上，又虛開發(fā)票的;

　　(三)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

量刑標(biāo)準(zhǔn)

根據(jù)《刑法修正案（八）》的規(guī)定，犯本罪情節(jié)嚴(yán)重的，處二年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處二年以上七年下有期徒刑，并處罰金。單位犯本罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照自然人犯罪的規(guī)定處罰。正確理解上述規(guī)定中"情節(jié)嚴(yán)重”和“情節(jié)特別嚴(yán)重”的內(nèi)涵，是做到準(zhǔn)確量刑的重要前提。

最高人民法院于1996年10月17日發(fā)布的《關(guān)于適用（全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的決定）的若干問題的解釋》中規(guī)定，虛開稅款數(shù)額1萬元以上，應(yīng)當(dāng)依法定罪處罰；虛開稅款數(shù)額10萬元以上，屬于“虛開的稅款數(shù)額較大”，與“有其他嚴(yán)重情節(jié)”適用相同的量刑檔次；虛開稅款數(shù)額50萬元以上，屬于“虛開的數(shù)額巨大”，與“有其他特別嚴(yán)重情節(jié)”適用相同的量刑檔次。由于虛開增值稅專用發(fā)票和用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票與虛開發(fā)票罪是在同一條中規(guī)定的，故在新的司法解釋出臺前，虛開發(fā)票罪“情節(jié)嚴(yán)重”和“情節(jié)特別嚴(yán)重”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)可按照虛開增值稅專用發(fā)票和用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行折算并參照執(zhí)行。

本罪只規(guī)定對犯罪的自然人和單位應(yīng)并處罰金，但對罰金的數(shù)額沒有作具體的規(guī)定。與虛開發(fā)票罪一同規(guī)定于刑法第二百零五條的虛開值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪規(guī)定了罰金刑的具體數(shù)額，虛開發(fā)票罪在適用罰金刑時(shí)可根據(jù)相應(yīng)檔次自由刑并罰的罰金數(shù)額參照適用，即情節(jié)嚴(yán)重的，并處2萬元以上20萬元以下罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處5萬元以上50萬元以下罰金。

司法解釋

[刑法條文]

刑法修正案（八）三十三規(guī)定：在刑法第二百零五條后增加一條，作為第二百零五條之一：“虛開本法第二百零五條規(guī)定以外的其他發(fā)票，情節(jié)嚴(yán)重的，處二年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處二年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

“單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。”

【司法解釋】　　

最高人民檢察院 公安部

　　《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)的補(bǔ)充規(guī)定》

　　二、在《立案追訴標(biāo)準(zhǔn)(二)》中增加第六十一條之一：[虛開發(fā)票案(刑法第二百零五條之一)]虛開刑法第二百零五條規(guī)定以外的其他發(fā)票，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：

　　(一)虛開發(fā)票一百份以上或者虛開金額累計(jì)在四十萬元以上的;

　　(二)雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但五年內(nèi)因虛開發(fā)票行為受過行政處罰二次以上，又虛開發(fā)票的;

　　(三)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

法律意見

被逮捕前可以做什么

(一)【自首】建議盡快向公安機(jī)關(guān)投案自首，且如實(shí)供述自己的行為。自首是法定的可以減輕或者從輕處罰的，其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。

(二)【積極配合】應(yīng)當(dāng)配合相關(guān)機(jī)關(guān)，如實(shí)回答案件相關(guān)問題，且不袒護(hù)他人，對與本案無關(guān)的問題，可以拒絕回答。

(三)【坦白案情】 在交代案情時(shí)，行為人可以說明案件發(fā)生后采取了哪些積極措施去挽回被害人的損失。

(四)【訴訟權(quán)利】若有侵犯公民訴訟權(quán)利和人身侮辱的行為，有提出控告的權(quán)利。

被公安機(jī)關(guān)逮捕后可以做什么

(一)【程序合法】如果被采取強(qiáng)制措施(如：拘留、逮捕等)超過法定期限(拘留最長不得超過37天、逮捕后被羈押期限不得超過2個(gè)月)的，可以要求解除強(qiáng)制措施。

(二)【刑事會見】如果在偵查階段，那么僅有律師能夠進(jìn)行會見，所以可以在偵查階段便委托律師介入，了解清楚案情，弄清楚違反的法律法規(guī)，避免因?yàn)椴涣私獬绦蚝头煞ㄒ?guī)而造成更壞的后果。

(三)【取保候?qū)彙咳绻加袊?yán)重疾病，生活不能自理或者正在懷孕、哺乳自己的孩子的，那么符合取保候?qū)彈l件，可以申請取保候?qū)彙?/p>

庭審階段

(一) 【回避】如果發(fā)現(xiàn)參與審理的法官、書記員、陪審員和案件有關(guān)系，那么可以提出申請，讓他們回避。

(二) 【訴訟權(quán)利/人格權(quán)】對于司法工作人員侵犯其合法的訴訟權(quán)利(如自由辯論的權(quán)利)和有人身侮辱的行為，可以向法庭提出控告。

(三) 【質(zhì)證權(quán)利】參與法庭審理的過程中，可以了解被指控的犯罪事實(shí)和證據(jù)。

(四) 【質(zhì)證環(huán)節(jié)】對于未到庭的證人證言，鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄的內(nèi)容，可以提出自己的意見。

(五) 【自我辯護(hù)權(quán)利的行使】有權(quán)參與法庭辯論，并進(jìn)行最后陳述。

(六) 【遵守庭審規(guī)則】在參與庭審的過程中，要遵守法庭規(guī)則，對司法人員依法進(jìn)行的訴訟活動給予配合。